“背靠背”条款获得支持，建领城达成功代理某分包合同纠纷｜建领简讯

2024年1月，上海建领城达律师事务所高级合伙人王凌俊律师、助理部长王鑫律师成功代理某总包单位被诉案件，援引合同“背靠背”条款提出的抗辩获得支持，最终驳回了分包单位的全部诉请。

本案项目开发商已濒临破产，如果总包单位被认定应当向分包单位支付款项，将面临其他分包的群诉，因垫付资金而造成重大亏损。而当前司法实践对总包合同中类似“以业主的结算作为结算依据”、“以实际收到业主款项作为支付条件”等的“背靠背”条款适用的认定仍持趋于保守的态度，很容易因对方主张“条款无效”、“怠于履行义务”而不被支持。

两位代理人通过梳理案件材料、与项目人员访谈，挖掘了本案“背靠背”条款的特殊背景：1、分包单位为业主指定，且是先定分包，再定总包；2、业主频繁介入项目管理，不时越过总包向分包下发指令、调整价款、直接支付款项；3、与市场水平相比，总包管理费费率明显偏低；4、总包早已起诉业主，但业主作为爆雷房企已不具备履行能力。

对上述事实进行举证后，代理人提出己方观点，其中包括：

1、本案“背靠背”条款从文义上不能简单理解成结算支付条件，而是当出现“业主拒不支付或无力支付工程款”时的风险承担条款；

2、本案分包单位承接项目是基于对业主资信情况和履约能力的了解与判断，总包单位是谁对其承接项目反而缺乏影响，故分包单位具有承担源自业主商业风险的预期，该风险分配也更合理；

3、基于项目的承接、签约过程，本案“背靠背”条款系平等协商的成果，不存在总包单位利用甲方优势地位向分包单位过度转嫁风险的情形，如果得不到支持，反而有违诚信原则；

4、以明显偏低的总包管理费作为承担巨额垫资亏损的对价，明显失衡，忽视了总包单位在签约时的真实预期。

最终，代理人的观点得到采纳，最大程度地保障了委托人的合法权益。

代理人简介

 

王凌俊

高级合伙人/业务二部 部长

华东政法大学 硕士学位

拥有十年以上律师执业经历，在处理疑难复杂案件方面有着丰富经验，办理过多起为客户扭转不利局面的经典案件，在基础设施开发、工程总承包、涉外工程、行政监管等领域也经常为客户提供法律意见。目前兼任最高人民检察院民事行政案件咨询专家、上海仲裁委员会仲裁员、第二届上海市新联会会员、第十届上海市长宁区青年联合会常务委员、中华全国律师协会建房委委员、上海律协建设工程与基础设施业务研究委员会副主任、上海市工商联房地产商会法律分会副会长等社会职务，并荣获第七届“上海市优秀青年律师”、“上海市长宁区优秀青年”等荣誉，受到《钱伯斯大中华区法律指南》《The Legal 500》等国际榜单的推荐。

 

王鑫

业务二部/律师

中国传媒大学管理学学士

北京交通大学法律硕士

香港中文大学法学硕士

王鑫律师具备律师执业证，证券、基金从业资格证。

主要从事领域：建设工程领域争议解决、房地产投融资、企业法律顾问等法律服务。