按语：从于刚出走1号店、雷士照明内部“宫斗”到俏江南以及真功夫的股权纠葛，由于股权结构设计不当，公司控制权旁落的商业案例值得每一个创业者惊醒。创业初期往往是创始人之间的蜜月期，其他股东也可能基于对创始人的信任，会默许公司控制和决策由创始人的主导，但随着公司的发展壮大很容易发生利益分配冲突，这是考验一家初创公司的严峻时刻。如何保证创始团队对企业的经营控制权？怎样的股权架构才能最大程度地促进企业长远发展？
9月24日晚，由凤凰创投，活动树联合主办的“凤凰创投股权培训”课程在恒通国际创新园区进行。来自尚伦律师事务所的合伙人律师吕海波，作为本次课程的主讲嘉宾分享其超过20年的相关经验。
尚伦律师事务所的合伙人律师吕海波授课
对于早期创业公司而言，面对引入投资应转让多少股权合适？吕海波认为应从两个角度考虑，“第一，你的控制权能不能做得到，有的是创始人一股独大，可能70%80%的股份，联合创始人甚至只有10%，甚至没有联合创始人，这种情况下你股权稀释的风险不容小看，当有联合创始人的情况下就会导致这个问题，一稀释完了以后投资人一进你的股权就低于50%。这种情况下我们会建议，如果必要的话，对于生产经营非常重要的话，可以通过一致行动人协议来解决你对公司的控制。”
期权如何设置，面对这个问题吕海波表示很难有绝对的标准，但若只是分给高管和中层股份的话，通常会建议设5%到10%的期权是够的。尤其在早期的时候，B轮以前，10%的期权都是够的，如果你公司整个规模比较大，我们建议5%也可以。后期的融资进来以后扩张的压力会大，那个时候可能你再相应调整期权。好处是可以跟你的B轮C轮投资人一起稀释股份。
吕海波说，“给大家一个小窍门。你谈判的筹码，比如估值8千万，如果投资人觉得8千万太高了，觉得6千万合适，那OK，期权让创始人来出，不需要你出，实际上这样就没有稀释他的股权，等于他的投资有一个小幅的升值，相对容易取得平衡的结果，这个可以作为公司谈判时候的筹码，这个肯定没有法定必须你出或者必须投资人出。最优的条件就是投资人跟你一块稀释，最坏的条件就是你一个人稀释，甚至连你和创始人都不稀释，这个可能都是谈判的筹码。”
在这一轮的创业大潮里，大多数公司和创业者最现实的发展目标就是IPO。如果不是烧钱特别厉害的创业，比如滴滴、京东。创业者很难保证IPO的时候还能有60%的股份在手里。因为你需要的资金量太大。对此吕海波建议，创业者有一个三到五年的计划，到IPO之前还可以保证你有50%，相对而言一股独大的情况就不那么重要了，通常我们建议考量你在IPO之前保证相对50%以上绝对控股，如果你是大资金的20%30%就不错了，是这样一个股权的设置。
如今的早期投资中外资成为一支不可忽视的力量。整体政策角度，外资越来越开放，国家限制外资进入的区域越来越少。但融资时是融人民币还是美金，首先要考虑项目领域是否受限。第二还要考虑未来资本市场，通常建议若打算走境外资本市场的企业融美元，走境内资本市场的融人民币。而且资本市场有周期，很难说境内好，明天就改境内，境外好，明天就改境外，这个根本做不到，等你往回跑的时候可能就来不及了，所以对美元还是人民币这个选择不要盲目，要考虑清楚。
培训现场
谈到条款内容，吕海波认为，第一个就是清算优先权，就是投资人投了钱，如果将来突发清算事件，这个清算事件不一定是传统意义上的各种清算。我们通常会约定，你公司的控制权变更我们即视为清算事件，比如你卖了、被收购了，包括不干了，清算了，就是控制权发生变更，我们会视同发生清算事件，如果发生清算事件的话，我们投资人是有清算优先权，他可以优先把他的投资拿走，作为财产分配。
第二个是防稀释条款，这个有两部分，一部分是结构性防稀释条款，还有一种防稀释是以第二轮的融资比你第一轮融资估值低的情况下，这样的时候第一轮投资人在这种情况下帐面投资直接就亏损了，通常会要求创始人无偿转让一部分股权，使总的持股价值跟原来比没有降低，保证不会被稀释，这是价值上的稀释。
对赌，对赌是比较常见的事情，但是对赌也是我们会经常提示创业者要重视的一件事情。不管俏江南也好，蒙牛也好，都是这样丢了公司的控制权，就是你认为百分之百能做到的事情，你没有做到，你的控制权就没有了。所以当我们签对赌条款的时候，一定要对自己公司的业绩发展有一个相对清楚，甚至于从律师的角度我们会建议保守一点。
另外一个，为了避免这种情况，多说一句是在哪里，是我们在融资的时候，不要等到柴烧尽了再想着砍树的问题，一定要做到提前，我们互联网企业迭代比较快速，不同的行业不同的企业，对你资金的需求和运用，要有一个相对准确的判断，我们现在一般强调互联网企业6到12个月，不要等到烧光了再去准备，这个时候对你的影响比较大。投资人也是这样，投资人永远是锦上添花不会雪中送炭，越是苦的时候，越是觉得如果你现在给我点钱马上能翻身的时候越是没人投，所以这个是我们选择融资的时点，也决定了我们谈判的筹码，这点也是比较重要的。
当你决定给一个人所谓股权，我们要约定，就是现在设置一个股权，但是这个股权是受限的，五年之内成熟，第一年干得好，我们会有考核标准，达到这个考核标准，你一年20%，第二年还干得好，完成你的业绩了，20%，现在股权给你不成熟，你不能分红不能转让，我允许你每一年考核合格每一年成熟，这种情况下受限。
期权是什么呢？我觉得你很能干，但是现在不给你股份，以后你干好了给你股份，简单区别就是先考核还是先发股，这样的情况下我们通常会建议受限股给层级比较高的，联合创始人、VP，给这样级别的人，期权是给下面的中层、部门经理，一般情况我们会这样建议。
还有一个常见的问题，是直接发还是通过授予平台，授予平台比较常见的就是有限合伙这种方式。如果你发的股权激励认不是特别多，一般原则不超过50人的情况下，如果你走到资本市场相对一两年可以挂牌了，我们建议直接发。有人说这样30、50人变成股东很麻烦，但是你将来走到资本市场那么多股东更麻烦，所以这个事是可以解决的，股东会也不是需要所有人都参加。
反而我们用有限合伙持有有两个问题，一个有管理问题，本身有限合伙这些人持有了有限合伙的份额，今天我想退出，明天想加入，所以这个各有利弊，要根据企业的实际情况考虑。也有这样的，比如大多数员工，一两百有限合伙，剩下的20人直接持股，也有这样的情况。一个重要的问题就是发放和授予。我们现在做股权激励计划，第一会有对发放授予条件的约定，包括后面的考核，我们强调股权激励计划如果没有考核评价的话对员工就没有激励的作用，所以一定要有考核评价，这点非常重要，没有考核评价的话也会造成发放的时候大家觉得不公平。
听讲观众在记笔记
提问：代持有哪些风险？
吕海波：第一我们原则上不建议代持，什么情况下可以代持？简单说就是实际持有人，也就是所谓委托，没有露面的，在幕後的，如果他露出面了，没有任何法律障碍，这个可以。比如我现在是外资，我外资进来互联网受限，不能做互联网新闻，不能做互联网金融，这个就代持，这个在我们法律上有一个说法就是以合法形式掩盖非法目的。
第二，就是代持本身有一个民事上的法律风险，因为我们国家对于财产界定是以登记为准，万一你的受托人，也就是说这个实际持股人离婚了、去世了、产生继承和财产分割，你的财产很可能会被分割，你就会受到损失。
第三个，是我们在登陆资本市场的时候有法律风险，第一就是主板市场包括中小板包括创业板是百分之百不承认代持这件事情的，如果你现在面临着要做主板，只能是做股权转让，我从原来的谁谁转到谁谁，如果因此导致你的公司控制权发生变更，上市会受到影响。
提问：国内上市跟纳斯达克上市的区别。我有一个合伙人是美籍华人，会影响国内上市或者纳斯达克上市吗？
吕海波：纳斯达克跟国内比，原则上纳斯达克上市快，国内上市慢，这是最最主要的区别，当然有一些具体条件，资产多少，利润多少，这个会有区别，但是这个不重要，主要的就是纳斯达克上市快，如果具备条件的话八个月就可以挂了，有的六个月也可以挂，国内是排队。
如果你有外籍股东的话，第一个问题国内上三板是可以接受的，主板理论上可以，但是审批得比较谨慎，所以我们一般遇到这种情况会建议你选择三板，未来三板会分层，所谓中国的纳斯达克，我们现在一个心理预期就是未来的政策会更多一点，不见得比主板差。
提问：美籍华人会影响到纳斯达克上市吗？
吕海波：到纳斯达克肯定没有影响了，但是在国内的话三板是可以，做主板的话会有影响。
提问：我们是一个初创科技公司，跟美国硅谷高科技的初创公司合作，您刚才提的外资准入受限，他首先不想投现金，想把无形资产放进来，但是没有找到很好的办法。
吕海波：你这个问题说起来老生常谈也比较简单，就是一个VIE结构的问题，我授权给你，你直接用知识产权就OK了，付知识产权使用费，但是通常老外不干，他觉得授权费收你多少也不高，我希望分你股权，如果行业受限的话他百分之百不能持有股权，除非直接去纳斯达克。
提问：失去控制权标准是什么？
吕海波：一般来讲对公司的控制权这么几个因素，第一绝对控股，超过51%。第二个当你公司的股东比较分散的情况下，单一股东超过30%，也可能为认为实际控制人。还有一种从法律上你可以控制公司的董事会，我可能是小股东，但是公司七个董事，五个跟我有一致行动协议，这个我也有公司的控制权。马云之所以设置合伙人的体系，去香港香港不接受，就在于他是小股东，但是他要说了算，从香港的《公司法》来讲，法官认为你会损害大股东的利益，所以不能接受阿里巴巴去香港上市。它为什么可以去美国？美国的概念是只要你披露，只要投资者愿意就可以。
提问：合伙人体系优势在什么地方？
吕海波：马云这个合伙人体系其实是做了一个在董事会层面的制度安排，简单说你可以理解成我是小股东，但是我有权支配更多的股东，比如我现在11个人的董事会，合伙人有更多的话语权，虽然我是小股东，正常小股东不能开董事会的。合伙企业有两个先天优势，第一合伙企业不缴纳企业所得税，比如你的合伙人是自然人就交个人所得税，你的合伙人是企业就交企业所得税，作为合伙人本身是不缴纳所得税的，在持股这种情况下作为持股平台最大的好处就是避税。第二个先天优势，合伙人分为GP（一般合伙人）和LP（有限合伙人）。根据法律规定，合伙企业的运营是GP说了算，不需要征求LP的意见，这样的话就减少了中间的纠纷，基金基本上都是有限合伙这个模式，出钱的人不出力，出力的人少出钱。
提问：期权这部分可不可以签署一致行动人协议？
吕海波：可以，一致行动人协议是这样一个原则，第一你要有目前的持股人，一致行动人首先是股东，第二就是他自愿，这里面就没有问题。
但是我这里补充一下，一致行动有一个先天的不足，就是一致行动本身是一个法律上的委托行为，我把我的投票权或者经营管理权委托给你，从法律上来讲，委托权是可以撤销的，所以我们有的时候会要求无条件不可撤销一致行动协议，虽然这么说，但是理论上司法实践中可能也会存在。我现在不想授权给你了，我现在不想跟你一致行动了，法律也会支持，所以一致行动协议不是百分之百靠谱，这个是有风险的。
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