关于刑拘，你该知道的都在这里（司考必备） |读律观澜

读律观澜第13期

检事微言总第99期

写此文源于前不久在网上看到的一段大骂公安人员的视频，视频内容几乎涵盖了刑事拘留程序中的全部问题。由此想到，刑拘中的很多问题或许大家还比较陌生，甚至实务工作者也可能有认识误区。为此，我整理了相关问题供大家交流。准备司法考试的同学们也建议来看看，以应对一些比较“偏”的考题。

为突出我想讨论的问题，我把有争议或者大家比较陌生的问题提前，规定得比较具体也没什么争议的问题放在后面。

关于刑拘条件

知识点

拘留条件的法律规定

公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：

1. 正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；
2. 被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的； 
3. 在身边或者住处发现有犯罪证据的；
4. 犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；
5. 有毁灭、伪造证据或者串供可能的；
6. 不讲真实姓名、住址，身份不明的；
7. 有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。

注：检察机关只能针对上述4、5项的情况决定拘留。

在拘留条件问题上，可能存在争议或者比较陌生的情况有两个：

1

刑拘必须要在立案之后吗？

理论上，不应当。因为根据法律规定，发现犯罪嫌疑人或者犯罪事实发生，公安机关应当立案侦查。据此，立案是刑事诉讼程序的启动标志，刑拘是刑事诉讼程序过程中对犯罪嫌疑人采取的一种强制措施，在立案之前，根本没有所谓的“犯罪嫌疑人”，怎么可能采取刑拘措施。

但是在实践中，如果出现刑拘先于立案的情况，也不能说一定是违法。因为根据法律规定，对于“现行犯”（比如正在实施犯罪的人）可以先行拘留，此时很可能没有立案手续，但出于阻止犯罪或抓获犯罪嫌疑人的目的，必须采取措施，法律规定的“先行拘留”，即意味着可以采取刑拘措施。因此，如果公安机关据此对正在实施犯罪之人采取了刑拘措施，则不属于违法，但该刑拘措施必然早于刑事立案。

个人认为，出现上述情况的原因是法律规定的粗疏。前述法条规定的“先行拘留”，应当是针对逮捕而言，而非针对立案。但由于法律的上述规定，可能导致实践中出现先刑拘再立案的情况。个人认为，对现行犯，在没有立案的情况下可以适用《人民警察法》的留置盘问措施更为适宜。

2

75岁以上老人能被刑拘吗？

当然能。在刑法上，犯罪人年龄在75岁以上属于法定从轻、减轻处罚的情节。但在诉讼程序上，这一年龄并不影响拘留决定的作出。

但在实践中，为何鲜有75周岁以上的人被拘留。其原因除了老人犯罪率本来就不高的原因以外，还有一个重要原因，即75周岁以上的人很可能因为身体患病（如比较严重的心脏病等）而不适宜羁押。

尽管在实践中，能否被拘留和是否适宜羁押经常被放在一起考虑，但这毕竟是两个问题，不能被混淆。

关于刑拘后果

被刑拘的人将会面临的后果，总的来说有三个：一是被继续侦查，二是被移送起诉，三是被释放。具体来说又有六种情况，我们分别来说：

1

逮捕后继续侦查

最常见的情况是在拘留后37天内，被检察机关批准逮捕，随后侦查机关继续侦查。

2

变更强制措施后继续侦查

如果在拘留期间内，检察机关未批准逮捕，或者侦查机关认为不需要报请批捕，但案件还需要继续侦查，被拘留人将会被取保候审或者监视居住，随后侦查机关继续对案件进行侦查。

3

直接移送起诉

对于拘留期间即可侦查终结的案件，公安机关可以不经报请逮捕直接移送审查起诉。实践中比如危险驾驶类案件，由于刑期很短，都会在拘留期间侦查终结并移送审查起诉。

4

变更强制措施后移送起诉

对于检察机关未批准逮捕，或者侦查机关认为没有必要报请批准逮捕的案件，也可能在拘留期届满后，对犯罪嫌疑人取保候审或监视居住，随后移送审查起诉。

5

释放

对于没有犯罪事实，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，已经超过追诉时效的，经特赦令免除刑罚的，以及其它依法不应当追究刑事责任的，对犯罪嫌疑人应当立即释放。

6

转行政拘留

对于虽然不宜追究刑事责任，但应当给予行政处理的，应当依法给予处理或者移送有关部门。实践中比较常见的就是刑事拘留转行政拘留。

程序与期限

关于刑拘程序和期限，不存在争议较大的问题，只需记忆相关知识点即可。

知识点

刑拘程序

1. 拘留由公安机关负责人决定；
2. 拘留人的时候，必须出示拘留证；
3. 拘留后，应当在24小时内送看守所羁押，并对被拘留人讯问，同时通知家属（无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形除外）；
4. 无法通知包括以下情形：被拘留人无家属的，与其家属无法取得联系的，受自然灾害等不可抗力阻碍的。

知识点

拘留期限

1. 公安机关的期限：一般三日，特殊情况，可以延长一日至四日；对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准逮捕的时间可以延长至三十日。人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。
2. 检察机关的期限：十四日,特殊情况下可以延长一日至三日。
3. 犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，拘留期限自查清其身份之日起计算，但不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对符合逮捕条件的犯罪嫌疑人，也可以按其自报的姓名提请批准逮捕。

关于刑拘救济

关于拘留的救济，有两个问题需要注意：

1

刑拘后终止刑事诉讼程序能被赔偿吗？

根据《国家赔偿法》的规定，这一问题要区分两种情况：合法拘留还是违法拘留。

合法拘留后被终止追究刑事责任时，受害人要取得赔偿的权利，还必须满足拘留超过羁押期限的限制规定。即侦查机关对犯罪嫌疑人依法采取拘留措施，之后又在法律规定的拘留期限内释放犯罪嫌疑人的，即使之后该人被终止刑事诉讼程序，被拘留人也不会获得赔偿的权利，这是立法赋予侦查机关在合理羁押期限内的国家赔偿豁免权。 

违法采取拘留措施的，或者虽然合法采取拘留措施，但存在超期羁押情况，之后又终止追究刑事责任的，被拘留人有权获得国家赔偿。

2

刑拘折抵刑期吗？

折抵。被拘留后被法院判处有期徒刑或拘役的，先行拘留一日折抵刑期一日；被拘留后被法院判处管制的，先行拘留一日折抵刑期二日。

（完）

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