当新兴商业模式遭遇诉讼挑战，企业如何进行诉讼策略布局

来源 | LCOUNCIL

诉讼，是一场零和博弈游戏，法庭是一个没有硝烟的战场。诉讼策略在这样一个战场和游戏中显得尤为重要，任何策略性的失误都有可能导致无法挽回的后果。

法学院中的模拟法庭大多呈现出双方相互对立的状态，互相辩驳，以期说服对方，法官则进行居中裁判。而基于中国法庭庭审的实际现状，真实庭审中诉讼双方的说服对象转为说服法官，而法官为查明案件事实、厘清法律关系，往往会频繁主动询问。

为成为高素质应用型法律人才的企业法务如何在真实庭审中如何减少失误？如何与外部律师有效配合？如何运用有效的诉讼策略说服法官？基于企业法务的技能性需求，2016年LCOUNCIL模拟法庭应运而生！

LCOUNCIL模拟法庭主要由模拟庭审和复盘分析两部分组成。旨在帮助企业法务在诉讼中更好的与外部律师进行分工配合，在诉讼前利用模拟法庭检验并完善诉讼策略，以提高自身诉讼策略的针对性和有效性。

案例回顾

▌《李某与被告姚某、某电商平台网络店铺转让纠纷案》

某电商平台规则中规定会员账号必须实名认证，并不得转让。

2005年，姚某实名注册某代购网店，并累积信誉等级至3星。

2011年，姚某和李某签订《网络店铺转让合同》，约定姚某将网店转让李某，李某受让后应遵守平台规则，并不得再次转让店铺；姚某不得以任何形式向平台找回或修改会员账号及密码，也不得动用账号内资金或利用任何店铺信息，姚某还应保证任何第三方（包括平台）不会查封店铺。

之后，李某接手经营店铺，并累积信誉至1皇冠。

2015年，姚某进入该电商平台工作，因违反规则中“员工不得在平台上开店”的规定，平台查封其会员账号。李某遂提起诉讼，要求：

“

1、确认《网络店铺转让合同》合法有效；

2、平台协助变更店铺的后台实名认证信息，并解除对网店账号的查封。

▌模拟法庭争议问题

1、《网络店铺转让合同》所涉转让标的是什么？如何定性？是网店经营使用权、虚拟财产所有权，还是信誉等级等其他商品化权益？

2、在明知平台规则的情况下，买卖双方是否构成恶意串通、损害平台（第三方）利益？

3、如果《网络店铺转让合同》有效，未经平台运营方同意，该合同能否突破“合同相对性原则”而对平台（第三方）产生约束力？

4、平台规则是否有效？作为格式条款的平台规则是否排除网店经营者的主要权利？

5、如何从“社会公共利益”的视角，对双方的利益进行衡量？

精彩回顾

 

2016年5月18日，由LCOUNCIL与上海瀛东律师事务所联合举办的模拟法庭活动在传思律阁模拟法庭大厅举行。来自LCOUNCIL会员单位互联网、快消、零售、医药、汽车汽配等行业的20多家知名企业的法务人员参加了本次活动。

 

本期模拟法庭精选涉及到电商平台商业运营模式的新兴二审案例作为模拟案例，模拟庭审由上海瀛东律师事务所高级合伙人惠翔律师担任审判长，两位来自LCOUNCIL会员单位的法务担任审判员，上海瀛东律师事务所高级合伙人仲剑峰律师担任上诉方（模拟案例中电商平台）代理律师，瀛东律师事务所合伙人汪晓莉律师担任上诉方（模拟案例中电商平台）当事人，瀛东律师事务所合伙人陈敏律师和谢钍睿律师分别担任被上诉方（模拟案例中店铺买受方）代理人和当事人，林秀玲律师担任店铺出卖方当事人（模拟案例中姚某）。

 

本期模拟嘉宾以精选案例进行角色模拟，诉辩双方在模拟庭审前各自制定庭审方案、编排证据、准备庭审文件。本次模拟庭审严格按照法庭二审程序要求进行模拟，针对一审判决认定的事实进行了法庭事实调查，接下来双方针对上诉事实争议点及法律适用进行了激烈的法庭辩论，之后双方进行了法庭最后陈述。庭审过程精彩纷呈，与会嘉宾对二审的庭审程序与庭审技巧有了更为直观的了解。

模拟庭审结束后，LCOUNCIL本期模拟庭审的法官惠翔律师带领大家进行了复盘分析，探讨如何在一审不利的情况下进行二审诉讼策略布局。作为前法官，惠翔律师首先对模拟案例一审裁判思路进行解构分析，寻找出模拟案例一审中法官裁判的逻辑起点和审判的社会价值观，从而制定出二审策略——重构法律逻辑，从法律效果和社会效果两方面进行重构突破。

与此同时，针对法务同行普遍关心的一个问题，企业法务如何在诉讼中更好地与外部律师分工配合，模拟嘉宾们也结合本期模拟案例从技术、情绪、舆论等方面进行了分析。

在技术方面，涉及企业运营、新技术，法官没有感性认识、律师也没有感性认识，但企业法务更了解自己的企业和相关技术，如果法务参加庭审，对这方面的内容描述更准确。

而在情绪方面，二审开庭由于主要针对法律适用，所以庭审非常紧凑。真实庭审中，律师发言往往屡屡被打断，而法务参加庭审，可以作为有效的补充，有时甚至可以适当表达下情绪，有助于强化观点。

在舆论方面，模拟嘉宾认为法庭是博弈的场所，但博弈并非只发生在法庭上。如果希望更好地说服法官，很多情况下要造势，例如企业可以寻找相关领域专家出具专家意见书，以有力配合律师的代理工作。

  

同行互动

复盘分析结束后，参与企业法务针对本次模拟案例中的争议焦点发表了自己的看法，并就自己的诉讼策略与模拟嘉宾进行了探讨。

有同行提出在新兴商业模式不断创造，新型法律问题不断涌现的背景下，法官不可能了解所有行业特征和商业模式，如何在简短的庭审中让法官弄清楚这些专业内容，进而说服法官？

作为外资企业，以往倾向于选择仲裁作为争议解决方式，但目前企业也在考虑是否所有纠纷都需要运用仲裁解决，诉讼和仲裁各自的优势有哪些？

以往企业发生诉讼纠纷都是委托外部律师进行解决，法务只需要按照律师的要求提供一些案件所需的材料，基本不会与律师一起出庭，有一点担心也在于如果法务出庭，在庭上发表的言论被对方律师抓住破绽反而会起到反效果，如何避免这类情况发生？

 

对上述同行提到的问题，本期模拟嘉宾们一一与法务同行进行了深入探讨。