选择诉讼时机
选择诉讼时机是指选择对己方最有利的时间提起诉讼,或利用程序权利尽量拖延诉讼进程。一些国外企业针对我国企业的专利侵权和软件著作权侵权提起的诉讼,往往是采取了“把猪养肥了再杀”的策略,在国内企业投入大量人力财力努力开拓市场,刚刚有所收益之时,国外企业就以专利侵权的名义将国内企业辛苦赢得的市场和利润轻而易举地攫取了。另一类选择诉讼时机的策略是行“拖”字诀,要么将无力承担旷日持久的诉讼的企业拖到破产,或拖过法定权利期限。
选择请求权
选择请求权基础。诉讼或仲裁请求得到支持的前提是有正确的请求权基础,请求权基础决定了当事人之间的法律关系的性质,也决定了适用的法律和对应的要件事实。请求权基础的选择可以影响管辖、诉讼时效、举证责任,因此正确、恰当地选对请求权基础相当重要。
选择当事人
选择有财产的、法律适格的主体作为被告。在仲裁中,特别需要注意的是仲裁没有第三人制度,只能告合同的相对方,但也可以以与第三人单独达成仲裁协议的方式实现查清事实、一并解决纠纷的目的。
选择管辖机关
合同约定争议解决条款的,按照争议解决条款的约定向有管辖权的机关提起。法律规定合同纠纷、侵权纠纷可以由多个关联点所在地法院受理的,应考察当地法院的情况和外部律师资源后选择一家对己方有利的法院;案件发生后,如有强势的谈判地位,可以另行达成争议解决方式的协议。作为被告,如果认为对方选择管辖机关不正确,或需要拖延案件处理进度为自身赢得时间,可以提出管辖权异议,辖权异议要以书面的方式,不能用答辩状的形式。
证据
选择提交证据的范围和时间。哪些证据、何时提交需要结合双方的实力通盘考虑。可以通过安排提交证据的顺序和时间打乱对方的步骤,掌握节奏。申请延期举证、提交新证据、申请鉴定、变更请求等手段拖延案件审理时间。
但也要避免诉讼技巧过度使用,以免给裁判者留下不好的印象,同时,也要防止对方滥用。如在诉前采取财产保全措施,查封房屋、土地等财产、冻结银行账户等措施,就不怕对方拖时间;再比如合同签订时对诉讼或仲裁做出明确约定,选定了纠纷解决方式,对方通过管辖权异议的方式拖延时间的目的就难以达到。
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