当很多公司想在资本市场有所作为时，往往会碰到很多障碍。这些障碍，有些是法律的，有些是财务的，有些是行业性的。那么就法律的障碍来说，很多本是可以提前避免的，比如历史沿革的某些不规范性障碍，比如股东股权相关的纠纷等。如果公司在已经准备申请IPO时再来处理或解决这些障碍，往往要花费很多的时间成本和金钱成本。但是，如果公司能尽早对相关事项予以关注和解决，往往能起到事半功倍的效果。今天，我们就来谈谈公司在走向资本市场过程中，股东股权架构需要关注的问题。
一
现行法律
涉及相关股东股权架构的主要要求
在本部分内容中，我们主要从《公司法》《证券法》《首次公开发行股票并上市管理办法》以及证监会首发监管问答50条中对拟申请首次公开发行股票的公司的相关股东股权要求出发，来看看对于有意向走向资本市场的公司而言，我们主要需要关注股东股权架构设计的哪些方面：
▇ 1. 股东人数
根据《公司法》及《首次公开发行股票并上市管理办法》的相关规定，通常情况下，申请IPO的公司股东人数应为2人以上200人以下。要特别提请关注的是，这个股东200人以下，并不是只指公司的直接股东人数，也包括间接持有公司的股东人数。只有符合特定条件的法人或合伙企业股东，才会被认定为一个股东。对股东人数的要求，一方面是对《公司法》等规定中对普通股份有限公司股东人数200人以下的呼应，另一方面也是侧面夯实公司股东股权的明晰。因此，公司在设立时特别是日后增资扩股的时候要有意识地控制其直接持股股东人数及公司相关持股平台股东人数。
▇ 2. 股东股权
根据首发管理办法的相关规定，拟申请IPO公司的股东股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的公司股份不存在重大权属纠纷。
上述规定一方面是要求公司应清理、解决股东股权中存在的委托持股、信托持股、表决权委托或者其他有可能导致公司股权不清晰的情形，另外也要求控股股东或实际控制人支配的相应股权不得存在诉讼、仲裁等重大权属纠纷情形。比如。控股股东或实际控制人支配的股权被冻结或诉讼纠纷的股权达到一定比例或被质押的股权达到一定比例且控股股东、实际控制人明显不具备清偿能力，这些情形都会导致发行人控制权存在不确定性，并进而严重影响公司股东股权的清晰。
▇ 3. 实际控制人或控股股东
根据首发管理办法的相关规定，发行人最近3年内实际控制人没有发生变更。这个规定一方面也与前文所述的股权清晰相呼应，另一方面也明确由同一实际控制人支配的股权应维持在能控制公司的比例，即公司的控制股东股权应维持稳定。
同时提请关注的是，公司的实际控制人或控股股东不应是职工持股会或工会。如果公司控股股东是设立在境外，就要关注境外架构的合法性等因素了。
二
资本市场导向下的
股东股权架构关注事项
资本市场中的天高任鸟飞、海阔凭鱼跃，是建立在公司从设立之初就开始关注的股东股权架构。
▇ 1. 长期稳定控股权
实际控制人的稳定，即意味着实际控制人支配公司控股权的稳定。但在说到公司控股权的时候，因为公司法有明确的规定，持有公司51%股权即为公司的控股股东，即导致很多人会认为持有公司51%股权就高枕无忧了。但事实上，公司接下来的经营发展千变万化。一方面是通常情况下公司的重大事务会需要持有公司66.67%股权的股东表决同意，另一方面，如果出现控股股东需要通过转让部分股权变现或者是公司发展中需要通过引进外部投资者增资扩股来获取运营资金等情形时，这都会导致51%的控制股权被稀释并进而影响到实际控制人控股权的稳定性。
另外就是，影响控股权稳定的隐形障碍是股东股权比例中存在持股比例比较接近的股权僵局。因为股权比例接近，一旦出现对公司的经营意见不一致，即无法形成有效统一的股东会决议，一方面是有可能根本性的影响公司的后续生产经营，另一方面也会因此影响公司控股权的稳定。
所以，我们在考虑实际控制人初始需支配的公司股权时，一定要考虑到后续有可能会发生的股权转让、增资扩股及员工股权激励等情形。同时，应尽量拉开与第二大股东的持股比例距离，以确保控股权的长期稳定。
▇ 2. 合理利用间接持股
在设立公司时，因为自然人直接持股相对简单、明了，不少人会选择自然人直接持股的方式。但如果考虑到稳固控制权、税务筹划等因素，我们一般会建议在股东股权层面增加间接持股方式。
为什么这么说呢？一方面，间接持股是一种相对容易的可以以较小的持股稳定控股权的方法。举个简单的例子，甲方持有A公司23%股权，持有B公司51%的股权，B公司持有A公司50%股权，那么甲方虽然实际持有A公司股权为48.5%，但实际能控制A公司的股权是达到了73%。另一方面，自然人直接持股虽然在税收上并一定会直接增加纳税，但考虑个人在获取分红或股权转让收入时基本没有相应成本可抵扣，故为税务筹划的灵活变通，我们会建议在股东股权架构中选择增加间接持股。
▇ 3. 正确实施员工股权激励
有意向在资本市场大展拳脚的公司，一般都会考虑在公司发展到一定阶段后实施员工股权激励。实施员工股权激励，一方面是有利于公司的生产经营，因为员工股权激励能留住人才，在一定程度上可以极大激发员工工作的积极性，并进而推动公司经营的发展。另一方面，投资机构往往也会青睐实施员工股权激励的公司，因为从投资机构的角度，员工股权激励既能丰富公司的股东股权架构，也可以避免公司治理的家族化。
那么，如果准备实施员工股权激励，我们在进行股东股权架构设计时即要考虑与员工股权激励的相衔接。要考虑的内容主要有：
（1）员工股权激励的总比例。因为一旦实施员工股权激励，都会在不同程度上稀释控股股东的股权。我们要在保证控制权的前提下实施员工股权激励。
（2）员工股权激励的来源。员工获取公司股权的来源，一种是通过受让公司股东的存量股权成为公司的股东，另一种则是通过增资的方式取得公司的股权。不管是哪种方式，都需要公司原股东对员工增资的价格、员工的资金来源、原股东转让股权的比例和价格等内容提前协商一致。
（3）员工股权激励的持股方式。员工持股方式一般是员工直接持有公司股权、员工通过持股平台间接持有公司股权或二者两结合等。因为员工存在离职的可能，那么从公司股东股权清晰和稳定性的角度，为避免过于频繁的股权变动导致股权的不清晰，我们一般会建议尽量采取间接持股或间接持股与直接持股相结合的方式。
作者简介
王培鑫 合伙人
资本团队
深圳
王律师长期致力于资本市场、公司合规治理等方面的政策研究与法律实务，并在证券合规、基金管理、投融资并购等业务领域具有丰富的从业经验，先后为多家国有企业、上市公司提供各类专业法律服务。
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