移送管辖后的财产保全

□吴 丹 宋志成

因当事人提出管辖权异议或法院依职权将案件移送其他法院管辖，原受理案件法院已经裁定采取财产保全措施的，受移送法院受理案件后对符合解除财产保全条件的，应当如何办理解除财产保全手续，成为审判实践中的难题。

一、受移送法院解除移送法院财产保全措施中的难点

《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百零八条规定：法院裁定采取财产保全措施后，除作出保全裁定的法院自行解除和其上级法院决定解除外，在财产保全期限内，任何单位都不得解除保全措施。根据该规定财产保全措施的解除只能由作出财产保全裁定的法院或者该法院的上级法院解除，一般而言解除财产保全时也应当以裁定方式进行。这意味着民商事诉讼财产保全程序中采取“裁定保全法院与解除保全法院一致”的原则，特殊情况下可以由上级法院解除下级法院的财产保全措施，这有利于防止法院采取的财产保全措施被其他机关和法院解除，使保全措施流于形式。

民商事审判中，由于移送管辖涉及案件在不同法院之间流转，如果移送法院已经根据当事人申请采取财产保全措施，并将财产保全裁定书等材料随卷移送至有管辖权的法院，“裁定保全法院与解除保全法院一致”的规定会让受移送法院在解除财产保全措施时陷入两难境地，银行、房屋登记管理部门等机构会以裁定保全法院与裁定解除保全法院不一致为由拒绝协助办理解除保全手续，而移送法院一般也因案件已经移送，拒绝裁定解除财产保全。如果移送法院与受移送法院分属不同行政区域而无共同上级法院时，受移送法院无法报请上级法院决定解除财产保全措施。

二、移送管辖案件中对移送法院财产保全措施的处理

审判实践中，通常采取以下两种方式对移送管辖案件中原法院采取的财产保全措施进行处理：一种是移送法院在移送案件时解除财产保全，受移送法院受理案件后重新裁定财产保全；另一种是受移送法院受理案件后，依据移送法院的法律文书、移送函及被移送法院的相应法律文书办理解除保全手续。

这两种方式在实践中存在不少弊端：前者会造成被申请人转移保全财产，被申请人利用移送法院和受移送法院办理移送手续的时间差，通过网上银行转账等方式，转移被保全财产，直接损害了申请保全人的利益。后者可能导致解除保全措施无法落实，解除财产保全需要相关部门的协助，如果裁定保全法院与裁定解除保全法院不一致，相关部门拒绝办理解除手续，会损害到被申请保全人的利益。

三、解决移送管辖案件中解除财产保全问题的建议

针对移送管辖案件审理中受移送法院解除移送法院财产保全措施的难题，笔者认为，移送法院向有管辖权的法院移送案件时，对已经裁定采取财产保全措施案件，应当制作解除财产保全裁定书，并出具委托函委托受移送法院办理解除财产保全手续，受移送法院在立案受理移送案件后，经审查认为需要继续采取保全措施的，制作财产保全裁定书，在依据移送法院解除财产保全裁定、移送函办理解除财产保全手续的同时，由其对该财产重新采取保全措施。