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中基协北京答疑会感受及热点问题汇总|PE实务
作者|汪澍
作者单位|紫荆资本
微信|royan112358
微信公号|PE实务
107部、43万字私募基金及相关规则汇编下载方式：
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2016年3月17日上午，中国证券投资基金业协会（以下简称“基金业协会”）于北京市西城区金融大街20号交银大厦2层报告厅召开了私募基金登记备案培训会（北京站）的交流会。从到会观众的构成来看，主要包括私募行业的投资机构及服务机构。交流内容与此前的上海站大致相同，一方面针对基金业协会于2016年2月5日发布的《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》（中基协发〔2016〕4号，以下简称“4号文”），结合2016年2月5日及2016年2月22日的两次答记者问的相关内容，对基金业协会本次加强私募基金管理人登记管理、信息披露及报送管理和高管人员从业资格管理，以及引入提交法律意见书制度作为疏导行业进行自律性管理的模式等相关政策精神，进行了释明和重申；另一方面，针对4号文发布以来实际操作过程中遇到的相关问题，根据协会的前期信息统计收集，对部分热点问题进行了现场答疑。
从本次交流会的氛围中明显体现出基金业协会对于私募投资行业的发展是非常积极乐观下的审慎引导态度。目前相关行业法律、法规及自律规则的建设仍在进一步健全的过程当中，开放式的交流方式有利于基金业协会和每一个活跃在行业内的市场主体保持充分的信息沟通，对于政策的制定和实施有极大的助益，也能够体现出基金业协会尽力贴近市场、有效引导市场的工作方式，对待各个市场主体提出的问题，基金业协会也是耐心合理地予以解释说明并提供相对具有操作性的解决办法。
从现场答疑所体现出基金业协会的监管思路来看，主要有以下若干个方面：
一、再次强调，基金业协会对于私募基金管理人的监管，只是登记备案管理及事中、事后的持续监督，并不属于行政许可。
从基金业协会的角度而言，一方面不按照行政许可的要求来进行相关政策的制定和执行，另一方面，基金业协会也不希望市场把登记备案行为视作是行政许可，从而过多地把精力放在如何“获得登记备案”而忽视了“事中、事后的持续合规”。而与之思路相一致的是，基金业协会明显流露出对于市场部分人员将私募基金管理人资格“行政许可化”、“牌照化”的言论和行为的反感，尤其是4号文公布以来的所谓“买壳”、“借壳”行为，并对此采取了一些反对措施，如既有存量管理人的100%股权变更将视作是重新登记备案，按照新登记备案管理人的要求进行备案审核。
二、加强私募基金管理人登记备案管理
根据基金业协会的统计，截至2016年2月底，在基金业协会登记的私募基金管理人达到25,979家，备案的基金数量达到26,387只，实缴规模4.4万亿元，认缴5.5万亿元，从业人员接近40万人。《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称“《私募办法》”）及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》（以下简称《登记备案办法》）颁布实施已有两年多的时间，过往所采用的几乎无门槛的登记备案制度在实施过程中被发现出现了比较严重的问题，引用基金业协会答记者问的相关内容主要包括“滥用中国基金业协会的登记备案信息，非法自我增信，甚至从事违法违规行为”、“行业鱼龙混杂、良莠不齐”、“有些机构法律意识淡薄、合规意识缺乏，没有按规定持续履行私募基金信息报告义务”、“违法违规经营运作”等，并且在答疑过程当中多次提到E租宝事件。从而给笔者的整体感觉就是2015年e租宝事件发生以后，基金业协会对私募基金管理人登记备案的思路发生了变化，过往宽松的登记备案已经影响到基金业协会所构想的健全市场规范、加强行业服务、引导行业自律的蓝图，因此为了要能够引导行业进行规范化、专业化经营，基金业协会采用了较严格的强化规范措施，颁布了4号文。
三、极度重视信息披露及报送的及时、准确、真实、完整
整个答疑的过程当中，基金业协会多次提到对信息披露工作的重视。从日前发布的《私募投资基金信息披露管理办法》（以下简称“《信披办法》”）中不难看出，基金业协会对于信息披露工作是作为私募基金管理人事中、事后持续合规经营的重要监管手段来看待的，因此从各个方面均对信息披露工作的频率和质量提出了可以说是相当的高标准、严要求。譬如：
1、私募基金管理人需要在年度结束后4个月内上传经会计师事务所审计的审计报告；
2、私募基金管理人需要在每季度、年度结束后报送季度、年度报告，并因为相关报告属于一次性提交，管理人应保证报送信息的真实、准确、完整；迟延递交季度、年度信息更新，或报送信息存在虚构或故意隐瞒的情况，基金业协会同时还会引用《信披办法》第五章的内容实施相关行政处罚；
3、在所要求的律师事务所提交的法律意见书中或未来的现场核查中，需要提供相关的信息，基金业协会会将法律意见书中记载的或现场核查收集的信息与系统中记载的信息进行核对，如果有不一致之处，需要进行解释说明。解释说明不合理的，基金业协会会根据实际情况进行处理（如不接受办理业务，甚至可能会动用信息披露办法中的部分行政处罚措施）。
4、看重第三方服务机构或中立机构、相关部门提交的数据信息，以保证管理人所报送信息的真实性和准确性。
5、建设有以基金业协会网站“私募基金分类公示”“私募基金管理人分类公示平台”和“私募汇”手机APP客户端的信息披露渠道（依照《信披办法》的规定，未来应还会再建设专门的基金信息披露平台系统），从静态的信息确认变为动态的信息跟踪。
相对来说，这对私募基金管理人的信息披露工作提的要求还是比较严格的。
四、重视法律合规性，引导行业自律合规
本次借4号文之力，引入律师事务所作为基金业协会疏导行业进行法律合规可谓是一举岂止数得的举措：首先，要求登记备案必须提交登记法律意见书，无形中提高了入行成本和准入门槛（当然，笔者觉得也并不算完全提高门槛，更像是将以前无形而被无视的门槛显性化了），减少了市场上的投机者；其次，法律意见书中要求的各项合规措施，相当于借律师之手帮助私募管理人在登记备案之初进行了合规性梳理，对引导管理人自身进行合规经营有很大的帮助；最后，同样借律师之手，对于管理人提交给基金业协会的信息进行法律尽职调查，尽可能地避免管理人虚假报送信息的情形。
无论从哪个角度而言，引入律师事务所出具法律意见书的举措，对于协会而言都是与自己的监管预期相符的。因此，在整个答疑的过程当中，基金业协会也是一再强调法律意见书出具的审慎性和专业性，并且预计将在近期出台法律意见书的起草规范，明确尽职调查需要达到的标准，法律意见书的内容要指代明确，论证详实，这对参与私募行业的律师服务提出了相对高的要求，值得每一个业内律师注意。
综合以上监管思路，现场答疑的过程中，基金业协会再次重申了4号文及两次答记者问的相关内容。因核心内容与已在基金业协会网站上公示的信息大体一致，笔者本文中就不再赘述。下文就现场答疑中所体现的若干重要问题进行解释说明。
特别提醒注意的是，该解释说明说仅是笔者根据现场答疑状况的解读，并不代表基金业协会的最终意见，据悉，基金业协会将于近期各地的巡回答疑结束后，统一出台相关问题的答疑报告。因此，下文的解释说明中，有部分笔者夹带的私货（一般会特别注明“笔者认为”），请各位读者选择性品尝。
一、高管人员从业资格系列
（一）高管人员的范围
包括法定代表人\执行事务合伙人（委派代表）、总经理、副总经理、合规\风控负责人等
（二）高管人员具备从业资格的人数要求
从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，其高管人员全部需要取得从业资格；
从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，至少2名高管人员应当取得基金从业资格，且其法定代表人\执行事务合伙人（委派代表）、合规\风控负责人应当取得基金从业资格。法定代表人兼任风控负责人的，还需至少1名其他高管人员具备从业资格。
（三）从业资格评定
依照4号文的有关要求，私募基金管理人的高管人员取得基金从业资格，常规有五种模式：
1、通过考试科目一+科目二。通过基金从业资格考试。基金从业资格考试的考试科目含科目一《基金法律法规、职业道德与业务规范》及科目二《证券投资基金基础知识》。
2、其他相关考试相互认可。根据中国基金业协会《关于基金从业资格考试有关事项的通知》（中基协字[2015]112号），符合相关考试成绩认可规定情形的，可视为通过基金从业资格考试。主要包括：
（1）《证券投资基金》考试成绩认可：已经通过证券业协会组织的《证券投资基金》科目考试的，并在四年内通过基金业协会的科目一，可以通过所在机构向基金业协会申请注册基金从业资格。超过四年未通过基金业协会的科目一的，需重新参加基金业协会的科目一和科目二，考试合格后可以通过所在机构向基金业协会申请注册基金从业资格。
（2）《证券投资基金》和《证券市场基础》考试成绩认可：已经通过证券业协会《证券投资基金》和《证券市场基础》两个科目考试，应当在四年内通过所在机构向基金业协会申请注册基金从业资格。超过四年未通过所在机构向基金业协会申请注册基金从业资格的，需通过基金业协会的基金从业资格考试，或补齐最近两年的规定后续培训学时后，通过所在机构向基金业协会申请注册基金从业资格。
（3）《基金销售基础知识》考试成绩认可：已经通过基金销售从业资格考试科目《基金销售基础知识》，并已在相关机构任职的，认可其基金销售资格。
已经通过《基金销售基础知识》考试，超过四年未在相关机构任职的，需通过基金业协会的基金从业资格考试，或补齐最近两年的规定后续培训学时后，通过所在机构向基金业协会申请注册基金销售资格。
3、近三年管理经验+考试科目一。最近三年从事投资管理相关业务并符合相关资格认定条件。此类情形主要指最近三年从事资产管理相关业务，且管理资产年均规模1000万元以上。
4、已取得其他相关资格证书+考试科目一。已通过证券从业资格考试、期货从业资格考试、银行从业资格考试并符合相关资格认定条件；或者通过注册会计师资格考试、法律职业资格考试、资产评估师职业资格考试等金融相关资格考试并符合相关资格认定条件。
5、基金业协会特批。中国基金业协会资格认定委员会认定的其他情形。考虑到实际情况，确有一部分行业资深人士，不便于参加考试，又确需取得从业资格的，经资格认定委员会认定可以取得资格。但该项特批尚未见到可操作的规范和指引，现场基金业协会也一再提醒这种途径属于极端例外的情形，非常谨慎适用。
（四）高管人员的后期培训
培训要求是每年达到15个学时。
目前确定的培训方式有面授和在线培训两种，其中面授方式会通过协会网站公示相关信息，现在培训系统仍在搭建过程当中。
（五）取得从业资格的整改期限
如果是需要新登记备案的管理人，那么在登记备案之时就需要其高管人员取得从业资格。
如果是已登记备案的管理人，则需要在2016年12月31日前取得从业资格并完成整改。再次期间，其在备案产品或重大事项变更提交或补充提交法律意见书时，可以直接披露其未取得从业资格的现状和解决措施，直至2016年12月31日，暂不影响其基金产品的备案。
（六）高管人员资格管理系统
系统暂时还在开发中。
（七）高管兼职问题
目前来看行业规范对于高管兼职问题没有特别的限制，对于基金业协会的监管而言，高管兼职情况在相关法律意见书中也是属于应该披露的信息，将相关情况披露并进行合理性说明即可。只要不存在不合理的情形（笔者按：如精力明显不够用或者存在利益冲突），是允许高管兼职的。
（题外话）合规负责人不得从事投资业务
现场释义中明确了合规负责人不得从事投资业务指的是内部控制的要求，是限制合规负责人既负责机构的合规业务，也从事机构的投资业务，并不限制合规负责人自身的投资性活动，如炒股等。
二、私募管理人登记备案相关
（一）私募基金管理人登记对公司名称、经营范围有何要求？名称是否必须含“私募”字样？名称含“投资咨询”、“产业投资”等是否可以进行管理人登记？
依照基金业协会2015年11月23日发布的《私募投资基金登记备案的问题解答（七）》，“为落实《暂行办法》关于私募基金管理人的专业化管理要求，私募基金管理人的名称和经营范围中应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样，对于名称和经营范围中不含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样的机构，中国基金业协会将不予登记。”
协会鼓励企业名称中含有“私募”字样，但并不是强制性要求。
关于“投资咨询”是否可以进行登记，目前协会内部意见尚不一致，等待进一步确定。
（二）名称、经营范围未完成整改的，是否可以以递交承诺函的方式来先进行登记备案。
目前基金业协会的态度是，新登记备案的管理人必须要完成名称、经营范围的整改。对于实操中遇到的工商部门不予配合的情况，基金业协会表示自身很难协调，更多地还是需要企业自身努力。
（三）私募基金管理人同时经营其他业务的情形，是否可以进行登记备案。
一是，防范业务的利益冲突的情形，如《私募投资基金登记备案的问题解答（七）》提到的，根据《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）关于私募基金管理人防范利益冲突的要求，对于兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的申请机构，这些业务与私募基金的属性相冲突，容易误导投资者。为防范风险，中国基金业协会对从事与私募基金业务相冲突的上述机构将不予登记。上述机构可以设立专门从事私募基金管理业务的机构后申请私募基金管理人登记。经金融监管部门批准设立的机构在从事私募基金管理业务的同时也从事上述非私募基金业务的，应当相应建立业务隔离制度，防止利益冲突。
二是，要加强专业化经营。如私募基金管理人同时从事一些与私募基金管理不相关的业务，如贸易、设计等等，也是不合规的。
（四）私募基金管理人登记备案是否有最低资本金的要求，包括认缴资本和实缴资本等。
因登记备案也不属于行政许可，目前相关法律也暂时没有强制性要求，因此私募基金管理人登记备案是没有所谓最低资本金的要求的。但如果管理人的实缴注册资本为0或未达到认缴注册资本的25%，基金业协会会在系统中特别明示，并要求相关律所在所提交的登记法律意见书中进一步明确在这种情况下管理人如何开展经营（笔者按：其实能够论证届时管理人有管理费收入就可以了，资本金这个东西，前期够用就行。）。
（五）私募基金管理人登记备案是否有经营年限的要求？管理人注册地和实际经营场所不在同一个行政区域是否影响登记备案？
没有经营年限的要求。
根据目前各地税收政策引导的情况，实务中确实存在注册地和实际经营场所不一致的情况，律所在登记法律意见书中必须明示并解释相关原因，合理即可，不会是实质性法律障碍。
（六）双GP需要都登记吗？GP和管理公司需要都登记吗？
基金业协会目前的态度认为，虽然同时有GP和管理人，但是：
1、基金可能从管理上是只有一个管理人的，届时备案在该管理人名下即可；
2、如确实存在双管理人的情况，但因为目前基金业协会系统出于统计的目的，只允许基金备案在其中一个管理人名下。另一个管理人的情况可以作为特别事项进行说明。同时，基金业协会正在开发的新系统，可能会加入这一块的内容，允许双管理人同时备案同一只基金。
笔者私货：
1、在中国法的语境下，GP（General Partner）和管理人（Manager）和美国相关法律项下的这两个概念不是完全一样的，在中国法项下，并没有对这两个角色在私募股权领域有特别明确的区分；
2、证监会在出台《私募投资基金监督管理暂行办法》以后，正式推出了“私募投资基金管理人”的概念，大意可能约等于美国法的Manager的角色。但是并没有指出，在不同的基金组织形式（公司制、合伙制、契约制）下，谁是私募投资基金管理人的问题；
3、对于合伙制基金而言，成为合伙制私募投资基金管理人，有两种途径：（1）依照合伙协议的约定，成为普通合伙人并同时担任执行事务合伙人，对基金事务行使管理权限。此即意味着在中国法项下，GP是天然的Manager；（2）权源来自《委托管理协议》。根据合伙协议的约定，由合伙企业或普通合伙人通过《委托管理协议》将基金的管理权限委托给管理人；
4、什么时候需要GP和Manager同时存在。（1）利益分配需要。因为GP是基金的合伙人之一，其通常作为接受CARRY的主体，从而避免carry被征收营业税。而管理费，是给GP，还是团队控制的另一个公司，看具体利益分配怎么安排；（2）分配管理权限需要。有时一只基金会有两个不同的团队同时帮忙打理，GP+Manager的方式有时能够很好的处理这种权限分配的问题；（3）备案需要。大部分时候GP是新设的企业，没有私募投资基金管理人权限，通过委托管理协议，可以将私募投资基金委托给一个有资质的管理人，从而将基金备案在其名下；
（4）其他。
综上，在中国法合伙制基金项下，GP同时作为管理人是“天然性”的，并不存在说可以不可以的说法。在登记备案时，目前可以选择备案在其中一个名下，意味着其中一个取得登记备案资格即可。
（七）实际控制人的认定
根据目前的一个口径，需要追溯到最终的自然人，或国有控股企业或集体企业，或者受监管的境外投资机构。（笔者按：这个实际控制人的认定标准稍微有点奇怪，建议等待协会的最终确认。）
（八）外商独资企业能否进行管理人登记？
非私募证券投资基金业务，是可以进行管理人登记的；
但私募证券投资业务按照中国证监会正在根据中国相关国际承诺拟定相关办法，届时基金业协会将配合中国证监会的办法要求出台进一步的规范。
三、其他热点问题
（一）管理人员工跟投情况
依照《私募监管办法》对“合格投资者”的有关要求，管理人的从业人员属于合格投资者的范畴。但实践当中，确实存在有母公司员工或关联机构的员工来作为管理人的从业人员认缴基金份额的情况（变相降低了合格投资者的标准），针对这种情况，协会可能会要求补充提交员工与管理人之间的劳动/劳务合同关系证明，甚至要求提供相应的社保、公积金缴纳证明。
（二）基金备案的时点问题
基金目前没有最低规模的要求，主要在基金合同中进行自行约定。达到基金合同约定的成立要求，即可提交在系统的备案，一般而言首轮封闭资金到账后即可提交产品的备案。
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