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2016年10月20日第45期“壹加叁HR法律风险管理”在线答疑



【提问1】人事仲裁跟劳动仲裁有什么不一样?

【回复提问1】人事争议与劳动仲裁现在大都同意由人力资源与社会保障局下设的劳动人事争议仲裁委受理。二者的受案范围、时效、管辖、双方当事人的权利义务等都存在着一些细微的差异。

二者最大的区别在于:

人事争议是指事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议。人事争议一般包括:(一)国家行政机关与工作人员之间因录用、调动、履行聘任合同发生的争议。(二)事业单位与工作人员之间因辞职、辞退以及履行聘任合同或聘用合同发生的争议。(三)企业单位与管理人员和专业技术人员之间因履行聘任合同或聘用合同发生的争议。(四)依照法律、法规、规章规定可以仲裁的人才流动争议和其他人事争议。

劳动争议通常就是指企业和职工之间因工资、社保等发生的争议。

【追问1】《劳动合同法》在人事仲裁中适用吗?

【回复追问1】《劳动合同法》第九十六条明确规定“事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,法律、行政法规或者国务院另有规定的,依照其规定;未作规定的,依照本法有关规定执行。”所以当国家未对人事争议作出规定的,参照劳动合同法适用。

 


【提问2】公司和员工签订劳动合同,是否一定要附上的岗位说明书?其次,是否岗位说明书上,一定要写上对方名字?

【回复提问2】岗位说明书主要在于告知劳动者自己的岗位职责,岗位要求等,规范化的人力资源管理都应该有岗位说明书。岗位说明书建议书面送达劳动者并签收,留存相应证据,以备不时之需。

具体单位如何操作可根据本单位实际情况酌情调整。

劳动者入职时,应明确书面告知其录用条件,并在对其进行考核,若在试用期内发现不符合录用条件的,单位可以依法解除。

 


【提问3】员工上班路上,骑车时脚扭伤,要求算工伤。提问:1.小伤是否算工伤,需要伤残鉴定么,工伤赔偿需要哪些举证,具体程序是怎么样的

【回复提问3】根据工伤保险条例的规定,劳动者上下班途中发生非本人主要责任的交通事故的,可以被认定为工伤。就您描述的情况来看:劳动者上班途中自己骑车扭伤脚,并不符合认定工伤的情形。

若劳动者全力要求进行工伤认定,建议单位可以先咨询一下工伤认定部门,此种情形能否认定为工伤,并依法提交相应的工伤认定材料。若工伤认定部门将该受伤认定为工伤,单位不服可以提起行政复议。若未认定为工伤,单位将不承担工伤赔偿的责任。

【追问1】关于劳动法规定的劳动者上下班途中发生非本人主要责任的交通事故的,可以被认定为工伤。如员工坚持要求工伤赔偿,单位是否可以要求员工举证,提供交警出具的交通事故责任认定书。

【回复追问1】建议单位先向工伤认定部门申请工伤认定,并将工伤认定部门要求提交的材料书面告知劳动者,要求劳动者定期提交。

【追问2】如果是员工上班途中,走路的时候自己扭到脚,造成骨折得,是否算作工伤?

【回复追问2】每个人对自己都有安保的义务。这种情况不能算工伤哈。在上下班途中,受到机动车事故伤害的(非本人主要责任),可以视同工伤。

 


【提问4】试用期过后超过两年发现不符合录用条件还可以解聘吗?单位可以欺诈为名解除劳动关系吗?

【回复提问4】不可以哈。以不符合录用条件为由解除劳动者必须在试用期内,超过试用期的都不能以此为由进行解除,否则将被认定为违法解除,需要支付经济赔偿金(经济补偿金*2)。

另外,你所说的欺诈是指什么呢?

【追问1】员工隐瞒超生事实,公司受到上级部门批评。

【回复追问1】你们是什么类型的企业?若仅以此为由单方解除,单位很有可能会构成违法解除哈。

【追问2】领导对员工的行为不愤,一定要找理由找借口解聘员工。

【回复追问2】建议你找其他理由,你所说的“超生(违反计划生育政策)”解除司法实践中都是存在争议的哈。或者你们可以考虑与劳动者协商解除。

 


【提问5】如果企业因经营困难,濒临破产。1.一般企业员工能获得什么补偿?2.三期女职工,如何合理补偿?

【回复提问5】企业经营困难,进行经济性裁员或直接申请破产,劳动者可以获得经济补偿金。三期女职工的补偿也是一样的哈。若女职工还处于产假期间的,劳动者可以要求单位支付生育津贴哈。

【追问1】企业经营困难申请破产,就不存在代通知金吧。还有目前有几个员工属于孕期,企业如果申请破产了,是不是可以自行协商社保后续缴纳事宜、及因破产导致无法上班的工资补贴吧?

【回复追问1】没有代通知金哈。可以自行协商。

 


【提问6】员工所在的工程项目结束了,但员工怀孕了,公司也没有其它工程项目,请问这种情况如何处理?

【回复提问6】与劳动者协商调岗或协商解除。单位不能单方提出解除哈。

【追问1】员工可以申请哪些补偿?

【回复追问1】你是哪一方?劳动者一方?

若站在劳动者立场,可以要求经济补偿金、生育津贴哈。这些都需要跟单位协商。一般来说,若单位为劳动者购买了社保,只要劳动关系一直存续,生育后单位可以向生育保险部门报销生育津贴哈。

具体的生育津贴报销政策建议咨询一下人社局。若劳动者在生育前已离职,生育保险购买满一年的,能否报销生育保险待遇。

 


【提问7】员工违反公司规章制度,公司想开除,是否可以不支付补偿?

【回复提问7】《劳动合同法》第三十九条规定用人单位在劳动者严重违反单位规章制度的情况下可以单方解除劳动关系,无需支付经济补偿金,保障了用人单位的用工自主权。但如果操作不当,很可能导致违法解除劳动关系的后果。用人单位在实践操作中应当注意以下几点:

1、规章制度中对严重违反规章制度的行为有明确具体的规定。

2、用人单位的规章制度必须合法、有效,包括规章制度内容合法合理、制定经过民主程序、向劳动者公示等方面。

3、有明确的证据证明劳动者存在严重违纪的事实。

4、解除通知应当载明解除理由并及时送达给劳动者。


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