第一，刑法总是充满争议的，每一个人能学完刑法学，从事司法实践工作，你的想法理论和思想肯定是多个老师共同作用的结果，如果你只知道一个老师，只接受一个老师的知识，检直君可以负责任的说，你基本没有从事法律工作的能力。所以检直君的观点也只是一家之言，你大可不同意，我不强求。前面我就说过了，我又不是人民币，哪能让所有人都爱我？
第二，关于画风的问题，我当然知道刑法是很严肃的学科，在办案中我当然会转换为严谨庄重的检察官模式，但咱们现在是讲法律，讲的目的是为了让人轻松的理解到核心的点，因此我不认为用戏谑的方式或者极端的例子来讲有什么不妥的。我不相信你会喜欢在微信上看到严肃的法学论文，如果你真的有这种兴趣，来，检直君有几百篇严肃论文，欢迎来信索取。
来，大家自己想一想？想到盗窃罪的时候，你最纠结的问题是不是这个？有人说行，有人说不行，这就是个吵来吵去没结果的问题。可我们有没有想过，这个问题是个问题吗？压根不是好吗？你们认真回答检直君一个问题：谁告诉你们盗窃罪的核心特征是秘密窃取的？然后有人一定脱口而出告诉我：法条写着啊！来，我们一起翻开刑法第二百六十四条，上面怎么写的？“盗窃公私财物”，对不对？哪些来的秘密窃取？
那么这个观念是怎么来的？其根源在1998年两高发布的盗窃司法解释，其中第一条赫然是这么写的：“根据刑法第二百六十四条的规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。”我擦，不带这么玩的好吧？人家法条哪里写着要秘密窃取了？正是由于这个充满了诡异色彩的司法解释，我们从一开始就背着这么一个奇怪的观念，叫做“盗窃必须是秘密窃取”。
说到这里有些人说，检直君你又在胡扯了，盗窃还能是不秘密的吗？那能叫盗窃吗？来，这位同学我们讲道理，请你跟我一起看看案例：
案例一，今天天气不错，挺风和日丽的，今天下午没事，也的确挺爽的，所以一大早我就赶紧洗完了被单，把他晾在哪里呢？晾在我家院子外面的马路边上，然后我搬了一把椅子坐在二楼，一边喝茶一边看被子，有没有这种事情？是不是很普遍？好，这个时候来了一个小偷，他一看，咦，这被子不错，乾隆皇帝盖过的，值钱！估摸着起码值十来万，于是准备偷走。我们先不要关注这乾隆皇帝盖过的被子得有多埋汰，我们就关注这个小偷的行为。这个时候我在二楼看见了，大喊：“为啥拿我的被子！”结果小偷越塔强杀，就在我的眼皮底下拿走了被子，此时小偷的行为秘密吗？一点都不秘密吧？但是我们所有人一定发自内心的认为，这是盗窃罪吧？总不能是抢劫吧？
好，有人非要唱反调，说这是抢夺罪！来，前面检直君说过没有，抢夺罪的核心是什么？对物暴力，且不具备延展性。对不对？这种情况之下，暴力体现在哪里？总不能他拉一下被子就叫暴力吧？那如果小偷拿出对待情人般的温柔，慢慢的把被子卷起来呢？所以你会发现，在这种情形下，根本谈不上暴力，所以必须，也只能认定为盗窃罪。这个时候你的妈妈回来了，你怎么告诉她？你说咱们家的被子被抢了？绝对不会这么说吧？你肯定告诉妈妈咱们家的被子被偷了。
好，喜欢撕的同学我知道你们的套路。这世界套路玩得深，谁把谁当真是吧？你们一定会举出检直君在抢夺罪该文中的最后一个案例，说那凭什么加霸王油就定抢夺不定盗窃？这种时候暴力又体现在哪里？这个例子就撕得有深度了，来，咱们就来讲一讲什么情况下才叫对物暴力。
我们说抢夺罪、盗窃罪都是侵犯占有的犯罪，对吧？我们都知道，占有分为两种对吧？一种叫做现实中的占有，比如我拿着一个手机，这个手机在我的手上，那我对它就是现实的占有，这个没错吧？另一个就是观念上的占有，什么意思呢？就是本来我现实中是没有占有这个东西的，但是我们无论如何不能认可你现在不占有这个东西，所以我们在观念上假设你是占有这个东西的。比如说我今天出门上班，我把门一关走了，这个时候我人在千里之外，但是家里的所有东西是不是必须认为是我占有的？那我怎么占有的？不是用手不是用脚也不是用嘴，就是用我的观念，这个时候你跑到我家拿走我的东西，无论如何也是要定侵犯占有的盗窃罪的。所以这就叫观念上的占有。那我们是不是很机智的就发现了其中的差别？对于现实中的占有，如果要剥夺他的占有需要怎么样？要用暴力嘛！就是我们所说的抢，所以这个时候，就要定抢夺罪，用暴力来解决问题，这个时候从你的手上拿走你拿着的手机，无论如何要定抢夺罪，因此，在现实的占有中，如果要分离开财物和财物所有人，就有可能涉及抢夺罪。但是在观念上的占有的时候，有没有可能使用暴力？不可能对吧？今天我在上班，张三来到我家里，一进门打了一套广播体操，又很暴力的跳了一段骑马舞，拿着扫把把我家里的东西狠狠的扫到他拿的蛇皮袋里，能不能说因为张三使用了对物的暴力，所以张三定抢夺罪？当然不可以！所以在观念上的占有中，因为不需要使用暴力就可以分离财产和财产占有人，就没有办法成立抢夺罪。
好，是不是基本讲清楚了？但是一定有一小部分同学还是有疑问，不对呀，这样我倒是能接受，可是那个加油的例子，不也是观念占有吗？那个员工没有拿着油啊！这位同学，我都被你的智商感动了。现实中的占有就一定要拿在手上吗？现实中的占有讲究的是什么？紧密的联系性。我坐在这里写稿，手机就放在离我十来厘米的地方，我也没有拿着它抱着它，这个时候，就能说我只是观念上占有这部手机吗？所以，在油站而言，我相信没有哪个员工会手拿汽油的，但是应该认为，在油站的空间内，油站与所持有的油具有紧密联系性，所以需要暴力介入，这个时候定抢夺罪就是OK的。
好，这样我们再来看这样的例子就很清楚了。说张三喝了点啤酒之后骑着摩托车上路，结果走着走着撞树上了，手机掉了出来，但是张三被摩托车压住了自己的脚无法挪动，他刚买的苹果6S手机掉在离他几米的地方，这个时候李四路过这里，张三哀求李四拿他的手机帮他报警，李四一看，我靠，苹果6S，这得卖肾才能拿到啊！于是李四不懂为什么，突然想拿走这个手机，他拿着手机大摇大摆的走过张三面前，还跟他语重心长的说：“司机一滴酒，亲人两行泪，开车不喝酒，喝酒不开车。”这个时候李四的行为构成什么犯罪？必须是盗窃罪！因为这种观念上的占有，不需要暴力介入来切断。
到此我们总算讲清楚了所谓的盗窃罪和抢夺罪的区别。你看，你们之所以有这么多问题，是不是全怪这种否定“公开盗窃”的司法解释？咱们国家有些司法解释是很扯的，检直君再举个例子你们就知道了。最高人民法院曾经有一个答复，说设置圈套诱人参赌并获取钱财的，定什么？不能定诈骗罪，要定赌博罪。来，检直君法律学得少，但你也不能这么骗我！这种行为怎么定赌博罪？翻开刑法我们就知道了，第三百零三条说赌博有几种方式构成？第一种叫聚众赌博，追诉标准是什么？组织3人以上赌博，然后参赌20人、赌资5万元或者抽头渔利数额达到5000元的。设置圈套诱使他人参赌一般就3骗1，连组织3人以上都难以满足，更别提什么20人了；骗钱是主要目的，还需要抽头渔利吗？那你是不是发现根本定不了对吧？第二种叫以赌博为业，但是我就骗1次，骗4万元不行吗？是不是就定不了了？第三种叫开设赌场，那我不开赌场不就完了。因此你发现完了，这种行为没有办法按照最高人民法院的解释定赌博罪。而实际上也是扯的，赌博的本质是什么？有输有赢嘛，专业名词叫射幸对吧？结果你这么一控制，只赢不输，这能叫赌博吗？这就是诈骗罪！所以你发现实践中所有这样的案子，都是按照诈骗罪起诉判刑的。这就叫司法的智慧。
不过司法的智慧不一定好，因为盗窃罪中绕不开的“公开盗窃”的问题，就出现了两个所谓的“司法的智慧”，实际上就是不能说的秘密，造成了你觉得秘密窃取貌似很有道理的样子，是哪两个呢？
第一个叫做，秘密窃取是指行为人自以为秘密的方式。什么意思呢？就是说张三在公车上偷李四的手机，全车所有的人都看着他偷，李四自己也看着他偷，那为什么不出声？因为张三长得跟芙蓉姐姐和张飞的合体似的，直接把大家震懵逼了。所以大家眼睁睁的看着张三偷走了李四的手机，这个时候是不是典型的公开盗窃？绝对是！但是由于前述那个非常诡异的司法解释，咱们法官就得想办法啊，肿么办才能圆过去这个梗呢？结果一拍脑袋灵机一动，就提出了上面这个标准，就是说，全世界都看见了张三偷东西，但是张三不知道，所以张三是盗窃。这个故事让我们想起什么？对，掩耳盗铃是吧？这就是我对这个标准的看法。
第二个叫做，秘密窃取还可以指相对于被害人是秘密的方式。什么意思？张三今天到李四家偷东西，他打着一个横幅，叫做“张三到李四家盗窃，欢迎围观”就去了，一边搬还一边喊：“娘子，和牛魔王出来看偷东西啦！”周围的人都看着张三偷东西呢？为什么不制止？参见上面对张三相貌的描述，这个时候是不是典型的公开盗窃？当然是！但是由于前述的非常诡异的司法解释，法官又要想办法，肿么办呢？这也不能说行为人自以为了啊！于是他们想了新的办法，只要被害人不知道，就可以了。这是不是很扯的标准？因为盗窃总共就发生在2人之间，现在的意思就是只要有一个人认为是秘密的，就是秘密的，这叫什么？典型的唯心主义！
当然，机智的检直君猜到你要这么说，这两个例子不对！为什么？因为张三那么凶，他站在那里就是一种威慑力，要定抢劫啊！因为你丑没问题，但你出来吓人就是你不对了！来，检直君问你，如果此时张三长得倾国倾城，美若天仙，一看就是国民级美少女美少年的样子，周围的人实在不忍心抓他，是不是抢劫？显然不是吧？所以你看，长得美不是问题，不形成威慑力，那长得丑就能形成威慑力了？所以长得美不是抢劫，长得丑当然也不是抢劫。
啰啰嗦嗦讲了这么多，核心问题讲清楚了，盗窃罪的本质特征是什么？和平取财！只要采取和平的方式，侵犯他人的占有取得财物，就可以认定为盗窃罪。最后检直君补充两点就结束这篇长文了。
第一点，我们前面说过，中国的刑法是“主要看主观”，所以你一定要明白，盗窃罪中，必须行为人主观上想盗窃数额较大的财物，才可以构成盗窃罪。什么意思？中学时我们都有同桌吧？同桌在桌上画一条三八线，说你过线我就打你哦。有这种情况吧？好，有一天你看到你的同桌拿出一块十分好看的橡皮，因为你同桌刚刚从怀里拿出来，还带着少女的体香，你十分激动想占为己有，于是你偷偷地拿走了这块橡皮，你构不构成盗窃罪？当然不构成！因为你没有意图盗窃数额较大的财物，所以这种行为只能叫小偷小摸。之前的“天价葡萄案”就应该这样来处理。
第二点，除了典型的占有盗窃之外，还有一种盗窃叫使用盗窃。什么意思？就是我不是想占有你这件财物，我只是用一用，但是用完之后我不想还给你，这个时候就叫使用盗窃。比如说你在门前停一辆摩托车，我一看哈雷的，牛逼，我开着试试看，这个时候我主观上不是想占有你的车，我就是想开着玩。但是开完之后我发现还回去太麻烦，就干脆丢在路边，别人捡走了，这个时候你的行为也构成盗窃罪。这一点，司法解释有明文规定。
好了，讲到这里，关于盗窃罪的主要问题咱们就讲完了。记得盗窃罪的核心特征是：和平取财。让我们从今天开始，忘掉诡异的那个司法解释，而且那个司法解释也确实已经被新的盗窃司法解释取代了，已经没有秘密窃取的字样了。但是我们要记得，判断何谓和平取财，一定是跟现实占有和观念占有息息相关的，对于现实占有，可能需要暴力的介入；对于观念占有，不可能存在暴力的介入。这样，我们就能绕开诡异的司法解释带来的所谓“司法的智慧”误区，找到盗窃罪那不能说的秘密。
来源：检直奇葩
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