盗窃后抗拒抓捕的行为是“摆脱行为”还是“使用暴力行为”如何区分

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盗窃后抗拒抓捕的行为是“摆脱行为”还是“使用暴力行为”如何区分

2016年《最高人民法院关于审理抢劫案件适用法律若干问题的指导意见》规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪后对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力程度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为使用暴力，不以抢劫罪论处”。该司法解释的规定，实际上是对抗拒抓捕过程中暴力程度较小的情况下，实践中一律转化为抢劫罪似乎欠妥，尤其是在入户盗窃中一旦转化根据“两抢司法解释”就要认定为“入户抢劫”要判十年以上有期徒刑又觉得太重，在不跟之前“两抢司法解释”相矛盾的情况下，又体现罪罚相适应，最高法2016年出台了这个司法解释规定了这个情况，但同时又给实践操作带来了困难。下面通过两个案例来说明。

案例一

被告人尹林军、任文军以撬门入户的方式，从被害人陈金林家中窃取了价值1万余元的手镯、手表和现金等物，其行为已构成盗窃罪。尹林军离开前遇到返回家中的失主陈金林，陈金林随即抓住尹林军的衣领殴打其面部几拳，尹林军并未主动回击，而是想尽快摆脱被害人的抓捕。尹林军逃离途中，因被害人拉扯其衣领不放，将被害人扯至楼下；其间，被害人还踢踹尹林军，致二人摔倒，后尹林军借势脱掉外衣逃离。来源：《刑事审判参考》第109集第1186号指导案例

解析：这个案例的整个过程中，（1）被告人尹林军因衣领被被害人拉住而将被害人拉至楼下。（2）被害人踢被告人过程中一起摔倒。（3）被告人脱掉衣服使出“金蝉脱壳”。我们通过分析，在（1）环节中，被告人拉被害人到楼下，“拉”的行为在界定“暴力”行为时需要明确不同情况，如果强力“拉”而将被害人用力拖倒在地致伤可能是一种明显暴力的行为，一般情况下不应界定为“暴力行为”。（2）（3）过程中，被告人都没有明显的针对被害人的暴力行为。本案例认定为摆脱行为而不认定使用暴力行为，争议不大。

案例二

2016年9月22日6时许，被告人李某某入户盗窃后随即准备出门，被正在进屋的缪某某堵在门口。被告人李某某推开缪某某，乘机出屋。被害人缪某某抓住被告人李某某的衣服，被告人李某某无法逃走，用拳头打缪某某，迫使缪某某松手后逃走。来源：山西省大同市中级人民法院（2017）晋02刑终120号判决书