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冯克利:柏克式的保守主义

编者按:本次推送文章是冯克利教授《柏克保守主义思想的法学来源》一文的结语部分,对文章感兴趣的读者可从cnki下载全文。

以上所述表明柏克不仅与英格兰普通法同属于一种历史法学的解释传统甚至他使用的很多言辞也与法律人十分相似但是作为活跃在政治舞台上的政治家他总是要面对一些复杂的现实问题他固然会遵循着一些基本原则但临事作出的判断变通与原则之间的权衡对议题之轻重缓急的斟酌也许比他的保守主义理论更重要即以柏克法国革命论为例此书被公认为保守主义最具代表性的文献然而时常被人忽略的一点是早在法国大革命之前法国启蒙思想家的学说在英国便已广为人知但是在书本上的理论没有演变为大规模的社会运动之前我们从柏克的言论中很少看到他对法国启蒙思想进行系统而直接的批判是法国大革命的发生尤其是普赖斯受此鼓舞而在革命学会的布道大概还有法国国王和王后出逃被捉的遭遇才使柏克愤然投身于同法国启蒙哲学短兵相接的肉搏战”。由于这一重大事件的缘故便有了现代保守主义因柏克而诞生的说法而很大程度上忽略了他为这场战斗所调动的知识储备中英国的普通法传统是其中的一项重要内容

保守的的柏克可以这样理解自由的柏克也可作如是观作为一个一生经历了两场大革命的人他的自由思想得到淋漓尽致的发挥同样是缘于最终导致美国诞生的那场革命1770年代危机爆发始柏克开始大量讨论这个问题而美洲独立之后美洲问题便几乎从他的言论中消失了从柏克在议会中的发言和书信来看基于英国宪政传统的思考同样在其中起着重要的作用殖民地并没有对英国既有体制提出意识形态挑战而是在帝国内部造成了一场宪法危机柏克批评英政府置殖民地人民的权利于不顾以空洞的主权观念威逼美洲殖民地这与他后来痛斥法国革命者基于抽象人权原则铲除旧制度的做法是一样的他甚至认为挑起叛乱的不是殖民地人民而是乔治三世和他的托利党大臣这个爱国者国王追求对美洲的个人统治”,威胁到了光荣革命确立的宪政平衡原则从这个角度来看柏克在美洲危机期间显然也不是启蒙意义上的自由派而仍然是一个旧体制的维护者我们从这两场革命期间都可以清楚地看到普通法法律人所建立的历史宪法学传统对他有着多么大的影响普通法的一些基本原则历史先例对后人有约束作用规则不是立法者意志的产物而是在历史悠久的习俗中逐渐形成法律不制造权利而只认可既有权利以及一种制度是世世代代的人合作的结晶都是柏克思想的基本特点甚至普通法疏于法理学建构将原则与先例在日常案件中的适用视同法律的生命也是柏克思想的显著特征

从更大的视角来看柏克对法国革命的抵制是一种大体始自17世纪的政治过程的一部分即更加世俗化的权力对以神学为基础的政治体制的取代这一过程尽管依然混杂着许多教派纷争但是宗教改革已经使依靠单一信仰整合社会不再可能人们必须到神学之外寻找权威的基础或来源就此而论以传统和习俗为基础的普通法历史法学和高扬理性精神的启蒙运动虽有相互对抗的一面但为它们分别贴上落后进步的标签未必合适因为这一世俗化过程中它们都发挥着为现代政治转型提供新的正当性基础的作用

早有法学家注意到最早与绝对主权观念对抗的力量并不是18世纪的启蒙思想家而是英国普通法传统中的人物庞德就曾指出:“17世纪坚持维护君主特权属于进步思想有些人认为国王是社会利益的守护者希望赋予他专断的权力他可以为普通利益而仁慈地运用这种权力可是这些人愤怒地看到国王被法律人在大宪章那样陈旧而污秽的羊皮纸中发现的法律捆住了手脚。”英国的法律人与霍布斯和博丹等理性主义者所支持的君主专制政体的对抗就像是一场中世纪古董与现代先进政体的对决但是他们守住了自己的阵地并将英国最终改造成了一个穿着君主制旧衣的现代宪政国家

从这个角度来看柏克与法国革命的对抗他的保守主义便可以视为这场斗争在18世纪的继续法国革命期间滥用权力的现象比专制君主有过之而无不及柏克看到法国人对此毫无自觉却用权利的先验正当性这种形而上学问题混淆视听反之柏克所维护的是以普通法精神作为中坚力量塑造出来的有限君主制政体他以此为据批判法国雅各宾党人的专横使我们有充分理由将他视为那些法律人的嫡系后裔我们可以看到库克为抵制国王插手司法而提出的古代宪法黑尔驳斥霍布斯时对先验推理的厌恶以及普通法的个人权利观和对肆意立法——无论它来自国王还是议会——的抵制在柏克的保守主义思想中也一应俱全正是因为自布莱克顿以降法律人对英国政体的历史法学解释使柏克能够将制度视为一个历史过程的产物使他在理解政治时将历史看得比哲学更重要极力要把对手从理论领域拉回到历史中进行辩论从这些思想中我们都可以清晰地听到英国普通法传统的声音

近代保守主义并非一个内涵清晰的概念而是一个复杂的谱系笼统地说所有的保守主义思想都源于现代社会转型引起的焦虑不同的传统社会对这一极具革命性的过程作出的保守主义回应深刻反映着它们各自所继承的传统价值体系这种情况曾使亨廷顿无奈地说保守主义的含义殊难判定是因为它往往根据变革威胁到的对象作出很具体的反应由此造成的结果是在这个谱系内可以放入很多思想源流截然不同的人柏克在这个谱系中地位显赫但如果他地下有知后人将他与法国的迈斯特、德·博纳尔夏多布吕昂和德国的黑格尔归为同类他未必能够认可那些法国保守主义者诚然要维护旧制度”,他们思想中的神学或浪漫主义色彩却远远多于柏克黑格尔是为普鲁士秩序辩护的保守派但他也是无法为柏克所接受的历史决定论者今天被不少人阅读的列奥·施特劳斯卡尔·施米特和奥克肖特同样被称为保守主义者但前者推崇古希腊政治学而极为厌恶历史主义后两人虽然思想风格大异其趣却都与霍布斯一脉相承由这种现象可知不同思想谱系中的不同成分都可以在保守主义这个概念中重叠交汇在一起笼统地将它们都称为保守主义”,会让这个概念完全失去意义

就像把18世纪之前英国的法律人称为保守主义者有时代错置之嫌一样把柏克称为法律人当然也不妥他所处理的毕竟不是法律人所面对的案件或判例而是有着世界史意义的重大政治事件17918月,《法国革命论出版大约一年后为回应辉格党内的争议柏克写下著名的小册子新辉格党致老辉格党的呼吁书》,再次强调他无意于创立新的学说而只是在重申已经由宪法确立的原则”。他告诉对手如果他陈述的事实无误那么那些人并不是在与他辩论而是在跟他们自己国家的宪法争吵。”他说

英国的宪政中总是延续着一种长久的协定和妥协它有时是公开的有时则不易察觉对于思考英国宪法的人来说就像思考它所隶属的物质世界的人一样发现这种相互制约的秘密一向是件需要进行极为细致的研究的事情它是世世代代许多头脑思考的结果。……不借助于享有聪明和博学美名的人以往的研究我们就永远是新入门者人必须学有所宗而新的老师就其所成就的事情而言不过是造成了这样一种后果剥夺人们获得人类集体智慧的好处使之成为自己特有的狂妄自大的信徒

借用一位美国宪法学家的话说柏克这里是用辉格宪政主义语言重新表述了库克和黑尔等人对普通法的观点如果我们接受亨廷顿的解释那么柏克之有别于其他许多保守主义者的地方便是本文所述他与普通法传统有着特殊而密切关系柏克接下来又说

明事理有经验的人或许明白如何区分真自由和假自由何为真诚服膺真理何为谎称相信真理但是除非有深入研究谁也无法理解这样一个精细而复杂的设计它将私人及公民自由同暴力,同秩序和平及正义结合在一起尤其是同赋予这个珍贵整体以长治久安的各种制度结合在了一起

从这里我们可清楚地看到柏克虽然利用了普通法的思维模式但只能说他继承了波考克所谓的普通法精神”。他突破了法律人的狭隘眼界关心的不仅是法律本身的可靠性及其权威如何形成的问题而是享有自由的现代公民社会如何能够长久生存的问题由于柏克直到晚年一直认为人世间的善恶从来不是什么抽象问题所以他在根据任何抽象命题作出判断之前必须使这个问题在具体情况中具体化”。这使他的著作很难说构成了一个具有内洽性的完整体系然而假如没有深受普通法知识特别是其历史法学的影响柏克也许仍是一个保守主义者但他的思想可能会像卡莱尔或迪斯雷利那样有更多文学色彩他的保守主义想必会呈现出另一种十分不同的面貌

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