会员分享 | 平行基金设立要点 | 李泽钧,CFA

作者：李泽钧,CFA

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随着中国国力增强，海外公司对中国资本的需求以及境外上市公司回归国内的需求均快速增加，产生了巨大的海外投资需求。该需求与我国当下外汇管制政策形成了较突出的矛盾。设立境内外两支基金联动的平行基金（Parallel Fund）是解决海外投资需求与应对当下外汇管制的有效方法之一。平行基金在一定程度上解决了人民币结算的限制，使中国的资金流动限制带来的困难最小化，进而减少外国投资者境内投资和境内投资者境外投资所适用的外汇管制法规所要求的审批。

平行基金在我国最初的发展主要是通过引入境外资本解决人民币募资困难的问题，最早的案例可追溯至中新创投与怡和创投合作的总额6000万美元的平行基金，另外较为著名的案例是海泰投资与戈壁资本成立的总额1.5亿元人民币的平行基金，通过双方成立合资公司对基金进行管理。

伴随中国经济的发展，人民币募资的难度逐渐降低。境外资本也可以通过多种渠道投资到境内公司，从2011年后新设的平行基金数量逐渐降低，但随着中概股回归热潮以及外汇管制趋严，平行基金的发展迎来了新的机会。

平行基金的法律结构

平行基金在法律层面实际上由境内境外两支独立且规模相当的基金组成，通过一个共同管理人进行管理或者通过合作协议的形式，使得两支基金的运作达成某种程度的一致。而在在投资决策和运营等方面更像是一个整体。

平行基金解决的问题

从法律结构上不难看出，平行基金在处理境内外投资者共同投资同一标的及基金投资标的分布在境内外时拥有更加灵活的操作空间，能够在一定程度上规避资金流动尤其是涉及到结汇时遇到的限制，可以更加灵活的安排退出。平行基金主要功能如下：

备选功能：若因法律或相关政策限制，如遇外汇管制或外商投资黑名单等情况，某支基金无法对标的进行投资时，可转由另一支基金完成投资。

资金调配功能：两支基金共同投资时可自由分配出资比例，调整两支基金的投资资金量。

转换功能：若投资后内外部环境发生变化，或者退出条件发生变化，可选择更加合适的基金持有标的股权。

平行基金的其他优势

互补的投资团队：平行基金通常由境内外投资机构共同成立主体进行管理，双方强强联合，互相取长补短，增加投资团队的实力。

分享互惠交易：两支基金可通过协议作出互惠安排，对两只基金无法共同投资时的权利义务及收益做出安排，使得两支基金的投资人分享投资增值收益。

退出灵活性：两支基金共同投资时，无论被投企业在境内或者境外退出，两支基金都可以通过相互间转让股权的形式进而实现全部退出获得收益。需要指出的是，当基金清算时，如果约定从基金层面境内外普通合伙人需要获得同等回报，那么仍可能面临外汇管制的问题。

平行基金结构搭建法律要点

01

投资机会分配：

就管理人而言，由于其同时管理两支基金，因此在投资机会方面不可避免会产生不同基金之间利益冲突。从管理人角度倾向于自行掌控投资机会的选择权，同时尽量做到公平、公正地兼顾各基金利益，实际中多数会提前明确约定两支基金的投资范围、投资金额等限制条件，避免利益冲突。

示例条款：

基金管理人及其关联方在管理关联基金及其后续基金时，应善意、公正地管理、解决各平行投资主体间的利益冲突，包括但不限于综合考虑法律、法规的规定及外商投资产业政策，各平行投资实体和关联基金各自的投资目标和投资策略、可用资金金额，投资机会的大小，目标企业投资架构需要，目标企业的意愿等多方面影响因素，在各平行投资实体的认缴出资额尚未使用完毕的情况下，尽其最大努力在各平行投资实体和关联基金之间合理分配投资机会；对于根据有关法律法规规定单个投资主体不能投资或不能完全自行投资的项目，或基金管理人判断不适合投资的项目，基金管理人可自行或安排基金管理人的关联方以其自有资金进行投资，或安排第三方进行投资。

成本费用分担：

02

共同投资时，通常约定相关成本和费用应根据各自的投资比例进行分担，如有特殊安排可做相应的约定。

示例条款：

在基金管理人自行独立判断为适宜的情况下，各平行投资实体签订共同投资协议（“共同投资协议”），根据该协议，各方应根据基金管理人合理认定的其可各自认缴出资额中尚未使用部分的余额的比例进行投资及退出投资，与投资相关的成本和责任由主基金及每一该等平行投资实体根据其在进行该等投资时的投资比例分担。

03

合伙人表决权：

实际操作中，两支基金的合伙人存在完全一致或不完全一致的两种情况，部分平行基金中就涉及共同投资事项的表决时，会约定全体合伙人表决的特殊条款。

示例条款：

在就共同适用于各平行投资实体的事项进行表决时，认定半数同意、三分之二同意、90%同意或其他表决比例时，合伙人的表决权基数和表决比例应指各平行投资实体投资人加总计算的表决权权基数和表决比例。

关联交易：

04

如平行基金参与的交易涉及与管理人、普通合伙人、两支基金及其他关联基金之间可能存在关联交易的，建议可提交有有限合伙人参与的咨询委员进行表决，以规避风险。

示例条款：

各平行投资主体或其关联方、关联基金或该等实体合计持有5%以上股权或类似权益、或拥有实际控制权的实体相关的如下关联交易，应经咨询委员会同意：

(1) 自上述实体购买投资标的，包括自上述实体购买其已持有的股权或类似权益，或认购上述实体的新增股份，或认缴上述实体的新增注册资本；

(2) 向上述实体出售投资标的。

境外基金相关法律法规

在平行基金的实际操作中，除了境内外双方合作的情况外，还存在由一个境内实际发起人在境内外设立平行基金的情况，这种情况下还要考虑境外对基金的法律要求，下面简要介绍在境外设立基金的相关法规。

01

开曼

组织形式：主要包括可豁免合伙企业ELP(Exempted Limited Partnership)、可豁免公司EC(Exempted Company)与单位信托UT（Unit Trust）三类，其中可豁免合伙企业是封闭式基金及股权投资的主要形式。

设立可豁免合伙企业要求至少有一名普通合伙人，一名有限合伙人，普通合伙人默认为执行事务合伙人。对合伙人的国籍以及组织形式没有限制，但要求该等可豁免合伙企业中至少有一名普通合伙人

（1）如果是自然人的，为开曼群岛居民；

（2）如果是公司的，注册于开曼群岛或在境外成立后按照规定在开曼群岛登记；

（3）如果是合伙企业，成立于开曼群岛或在境外成立后按照规定在开曼群岛登记。除对合伙人的要求之外，该等合伙企业还必须在开曼有注册办公室。

设立基本流程：主要分为：

（1）设立基金的组织实体（即合伙企业、公司或单位信托）；

（2）准备招募说明书、聘任审计师、基金行政管理人等；

（3）向开曼金融局提交相关材料，获得基金资格。

英属维尔京群岛（BVI）

02

组织形式：主要包括国际有限合伙结构与单位信托结构，其中国际有限合伙用在封闭式基金的机构较多。

国际有限合伙要求至少两位合伙人(一个普通合伙人，一个有限合伙人)，普通合伙人不需在BVI有住所也不需为BVI居民，但普通合伙人和有限合伙人资讯及损益费用皆完全对公众公开，合伙协议可以规定在基金首次交割后1年内可接纳其他的有限合伙人，期限一般为6个月至2年，基金均会设置一个固定的存续期，一般大约10年，但到期后经合伙人同意亦可适当延长1-2年。

特殊要求：以公司或有限合伙形式设立的基金，必须在BVI设有注册办事处和一个注册代理。共同基金须在BVI聘请一名授权代表。每个专业和私人基金都需拥有至少两位董事，其中至少一位是个人，公共基金不可设有公司董事。若基金在BVI没有设置主要的管理机构，则须聘请一名BVI本地的“授权代表”。

以上讨论了平行基金的功能、要点及相关法规。

在目前外汇管制严格，资金出境尤为困难的情况下，平行基金作为一种特别的结构可以在一定程度上缓解流动限制的问题，另一方面，由于中概股回归的大趋势，许多公司在境外私有化后回归国内资本市场的过程中，平行基金更是具备操作便捷的优势。

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