真题集中突破:
1、甲公司以乙公司为被告向法院提起诉讼,要求乙公司支付拖欠的货款100万元。在诉讼中,甲公司申请对乙公司一处价值90万元的房产采取保全措施,并提供担保。一审法院在作出财产保全裁定之后发现,乙公司在向丙银行贷款100万时已将该房产和一辆小轿车抵押给丙银行。关于本案,下列哪一说法是正确的?
A一审法院不能对该房产采取保全措施,因为该房产已抵押给丙银行
B一审法院可以对该房产采取保全措施,但是需要征得丙银行的同意
C一审法院可以对该房产采取保全措施,但是丙银行仍然享有优先受偿权
D一审法院可以对该房产采取保全措施,同时丙银行的优先受偿权丧失
2008年国家司法考试真题第43题卷三
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第157条规定:“人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。”
C项,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》规定,一审法院可以对乙公司的房产采取保全措施,但丙作为抵押权人享有优先受偿权,故C项正确。
A项,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》规定,法院有权对乙公司的房产采取财产保全措施,抵押给丙银行并不影响法院作出的财产保全裁定,故A项错误。
B项,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》规定,法院有权作出是否财产保全的裁定,并不需要征得银行的同意,故B项错误。
D项,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》规定,丙银行作为财产的抵押权人享有优先受偿权,法院依甲公司的申请采取保全措施不影响丙的权利,故D项错误。
综上所述,本题答案为C项。
2、(多选题)关于财产保全和先予执行,下列哪些选项是正确的?
A二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出
B二者适用的案件范围相同
C当事人提出财产保全或先予执行的申请时,法院可以责令其提供担保,当事人拒绝提供担保的,驳回申请
D对财产保全和先予执行的裁定,当事人不可以上诉,但可以申请复议一次
2012年国家司法考试真题第82题卷三
C项:根据《民事诉讼法》第100条第2款规定:“人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,裁定驳回申请。”《民事诉讼法》第107条规定:“人民法院裁定先予执行的,应当符合下列条件:(一)当事人之间权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的;(二)被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。申请人败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”故C项正确。
D项:根据《民事诉讼法》第108条规定,当事人对保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。并且根据《民事诉讼法》第154条规定,裁定适用于下列范围:(1)不予受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉;(4)财产保全和先予执行……对前款第(1)~(3)项裁定,可以上诉……裁定书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。口头裁定的,记入笔录。由此看出财产保全和先予执行的裁定不可以上诉。但可以申请复议一次。故D项正确。
A项:根据《民事诉讼法》第100条第1款规定:“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。”《民事诉讼法》第106条规定:“人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;(二)追索劳动报酬的;(三)因情况紧急需要先予执行的。”由此可以看出,财产保全可以根据当事人的申请或法院依职权作出,先予执行只能由当事人申请法院不能依职权作出,故A项错误。
B项:在适用案件范围方面,财产保全的案件范围没有法定的限制,但是依照《民事诉讼法》第106条规定,法院先予执行只能适用以下案件:(1)追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金医疗费用的;(2)追索劳动报酬的;(3)因情况紧急需要先于执行的。故B项错误。
综上所述,本题答案为CD。
3、甲县的葛某和乙县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司50%的股份。后由于二人经营理念不合,已连续四年未召开股东会,无法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司,并在法院受理后申请保全公司的主要资产(位于丁县的一块土地的使用权)。
(不定项选择题)关于许某的财产保全申请,下列说法正确的是:
A本案是给付之诉,法院可作出保全裁定
B本案是变更之诉,法院不可作出保全裁定
C许某在申请保全时应提供担保
D如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营,应驳回保全申请
2014年国家司法考试真题第97题卷三
C项:根据《民事诉讼法》第100条第2款的规定,人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。许某在申请保全时应提供担保。所以,C选项正确。
D项:根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(二)》第3条的规定,股东提起解散公司诉讼时,向人民法院申请财产保全或者证据保全的,在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下,人民法院可予以保全。据此可知,如果股东提起解散公司诉讼时,向人民法院申请财产保全或者证据保全的,在股东提供担保但影响了公司的正常经营,人民法院就不予以保全。所以如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营,应驳回保全申请。所以,D选项正确。
A项:给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉。解散公司之诉并没有给付内容,不是给付之诉。所以,A选项错误。
B项:变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。解散公司之诉的目的就是要消灭公司存在的民事法律关系,是变更之诉。但是,当事人申请法院进行保全,法院是否作出保全裁定的根据是《民事诉讼法》第100条第1款的规定,即人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。所以,B选项错误。
综上所述,本题正确答案为CD。
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