原创 2017-01-13 司考者 司法考试每日推送 司法考试每日推送
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每日必背考点
1. 无因管理与无权代理区别：在无权代理中，行为人是以本人的名义进行活动的，而在无因管理中，管理人并不以本人名义实施管理行为；无权代理发生本人的追认，经本人追认的无权代理为有权代理，对本人发生效力，而在无因管理中，不发生本人的追认，本人是否接受不影响效力。
2. 狭义无权代理，属于效力待定的民事行为。
3. 被代理人行使追认权，狭义无权代理行为自始有效，即被代理人自始承受该行为的法律后果；被代理人行使拒绝权，则狭义无权代理行为自始无效，即被代理人自始不承受该行为的法律后果。
4. 视为被代理人默示追认：第一，被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意；第二，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。
5. 撤销权的行使条件：第一，被代理人未表示追认；第二，相对人没有过错——采取“无反证、即可推定”的方式。
6. 表见事由常见的类型，为证书文件，如行为人持有被代理人的代理授权书、介绍信、工作证、空白合同书、合同专用章等。这些证书文件必须是真实的，如此方能构成表见事由。表见事由的类型，也不以上述证书文件为限。任何客观存在的事由，只要能够使相对人合理地相信行为人系有权代理的，均可构成表见事由，进而成立表见代理。
7. 在狭义的无权代理中，行为人之无权代理如果确实是为了“本人”的利益而实施，符合无因管理的要件的，可以构成无因管理；如不是为了“本人”的利益而实施的，则构成侵权，承担损害赔偿责任。
8. 【易混点】代理与使者（传达）的区别
比较项
代理
使者
是否独立为意思表示
代理人独立为意思表示，在代理权限内独立决定意思表示的内容（类似于会下围棋的电脑）
使者不能独立为意思表示，使者仅能传达他人已经确定了内容的意思表示（类似于录音机）
所形成的法律关系的结构
代理行为形成三方结构。
使者传达的意思表示形成双方结构，使者并未进入该法律关系中
行为人是否需要具有行为能力
代理人需要具有相应的民事行为能力（无民事行为能力人不能担任代理人）。
使者不需要具有相应的行为能力，无民事行为能力人也可以作为使者
本人是否需要具有行为能力
在法定代理，无须本人具有行为能力；在委托代理，本人须具有相应的行为能力，否则不能有效授权。
本人需要具有行为能力。
意思表示错误的认定
在代理中，意思表示是否发生错误，应就代理人是否发生错误予以认定。
通过使者传通意思表示，意思表示是否发生错误，应就本人是否发生错误予以认定。
适用范围不同
不得代理的法律行为，代理无效。
不得代理的行为，仍可通过使者传达意思表示（如离婚、代书遗嘱）。
9. 【易混点】代理与代表
比较项
代理
代表
是否独立为意思表示
代理人独立为意思表示，在代理中，代理人与被代理人是两个不同的法律人格，分别享有相应的法律地位。
代表人实施职务行为时无独立人格，代表人的人格被吸收，代表人的法律行为被视为法人的法律行为，无独立性。
所形成法律关系的结构
代理行为形成三方结构（被代理人与代理人间的代理权关系；代理人与相对人的代理行为关系；相对人与被代理人间的法律效果归属关系）。
代表行为形成双方结构（被代表的单位与相对人之间的法律关系）。
越权行为的效力
无权代理订立的合同属于效力待定的合同。
越权的代表行为所订立的合同原则有效。
是否需要授权行为
代理行为需要授权行为，否则为无权代理。
代表行为无须授权，法定代表人的职权就是对外代表法人。
10. 【易混点】代理与委托合同
委托合同
代理
性质不同
是双方法律行为。
代理权授予是单方法律行为。
是否有无因性不同
委托合同系有因行为。原因无效，委托合同无效。
代理权授予为无因行为。
对行为能力的要求不同
委托合同中，受托人系限制民事行为能力人，委托合同可能无效或效力待定。
即使委托代理人为限制民事行为能力人，只有授权行为有效，限制民事行为能力人仍享有委托代理权。
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——《司考者》
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