股权转让协议应注意事项

      股权转让作为日常商事活动之一，在转让中如何进行必要的法律风险防范已成为商业活动关注的焦点，本文旨在从主体资格、股权转让限制、协议条款规范几点来规避转让中的相关法律风险点。 一.股权转让协议签订的意向阶段 在签订前应充分对交易对方的主体资格进行调查。 A：先经简单工商尽职调查显示：可去全国中小企业信息网或工商管理网站查询相关企业的公示信息查实转让公司股权的股东信息，并务必见到本人，核实其同意作为登记股东的事实，以确保其为有效股权持有人，而不是被冒名或被盗用的名义持股者. B：查实股东变更历史显示，确认目前转让股权者是否为最新的变更后的股东，通过对方的权利瑕疵担保人条款解决。 C：查明的股东出资情况：是否已实缴出资到位，并查看验资报告；考虑到中国公司法对于虚假出资或抽逃出资的限制没有有效的法律措施，应当在受让控股股东股权时有所防范：处理方式可采用：要求出让方出具书面承诺其不存在出资不实或抽回出资的情形，否则在本协议项下股权转让完成的任何时候，因该事由引起的出资补足责任及其他任何责任均有转让方承担。（注：独立文件或放在股权转让协议的承诺条款里面） d:登记股东是否为完全民事行为能力人,是否存在名义股东和隐名股东的情形；如有实际出资人，则首先《拟转让股权协议》需同登记股东签订，但由于受让方已经知道登记股东系名义股东，实际出资人为隐名股东，且已于隐名股东实际接触，受让方已不是法律上的善意受让人，单同登记股东签订协议风险较大；同时，在股权转让时应征得隐名股东同意的书面文件，以防里面存在隐潜在法律风险。 处理：股权转让协议的附件中应当包含：名义股东经隐名股东同意转让的书面协议或承诺。 二、 关于股权转让的限制问题 A：章程限制： 先查公司章程在股权转让的限制方面没有作出与现行有效法律不一致的地方，亦不存在关于对禁止或比法律规定更为严格的向股东以外的人转让股权的章程规定。因此，股权转让协议除双方意思表示一致外没有其他限制。 B：股权本身受限问题： 1、 核查该公司的所有工商登记股权有没有办理过工商股权质押登记；尽管无质押，还是有必要在股权转让协议中加入权利瑕疵担保条款。 2、 考虑到登记股东很可能是已婚，中国法律对婚姻关系存续期间所得财产及收益，归夫妻共同所有，在此期间非因夫妻日常生活需要（股权转让属于此类）对夫妻共同财产作出重要的决定，即没有经过夫妻另一方同意的部分共有人的处分一般被人定为无效，为防止此法律风险，尤其是本案中存在隐名股东和登记股东的复杂身份，且登记股东很可能对由自己一直承担的风险和获得的收益心存不满，故此，应当防范此可能存在的法律风险。 处理：转让方出具转让方配偶同意转让的书面证明； 三.股权转让协议内容设计 标的: 1、 完整的所有权声明： 须写明转让的股权属转让方享有完全所有权，不存在任何权利瑕疵，包括但不限于已合法排除其他股东的优先购买权，并经共有人同意，且本股权上没有设定质押。否则，转让人在与其承诺相反事实出现之日起三日内承担返还股权转让价款及赔偿受让人相关损失的责任。 2、 交付时间和风险转移： 转让方交付了股权凭证（如有）即出资证明书就完成了股权的交付，公司的经营风险就已经归属于受让方；但交付不意味着受让人股东资格的取得，股东资格的取得以工商登记备案为准。 处理：可以约定，公司召开股东会并作出同意转让的决议、签订股权转让协议后，转让方应及时交付出资凭证（如没有，可以公司盖章名义声明该股东取得的公司签发的股权证明已作废，自该声明作出之日视为公司已收回其股权凭证，双方已完成了股权所有权转移交付）交付当日支付第一笔价款；修改了公司章程、收缴了原公司法人印鉴、并在30内完成向登记机关申请变更手续之日，受让方支付第二笔价款；变更手续完成，公司向受让人签发股东出资证明书之日，受让人支付剩余款项。 3、 履行地 涉及到管辖，可以选择受让方关系比较熟悉的地点； 违约责任： 受让方不按协议付款应当承担违约金责任； 转让方具有迟延交付出资证明书、不及时召开股东会、怠于修改公司章程、办理股东变更登记等违约行为时，受让方及公司应对受让方承担 ; 违约金的连带违约责任。 4. 关于履行费用 因履行本股权转让协议发生的相关费用由双方约定承担，没有约定或约定不明的由依约应当履行义务的一方承担。