胡建淼：“违法所得”与“非法所得”有区别么？

作者：胡建淼（中央党校教授）

【来信】

根据《行政处罚法》规定，违法行为人有“违法所得”的，就应当“没收”。但在执法实践中，有的执法机关认定当事人有“违法所得”，有的则认定当事人有“非法所得”。请问“违法所得”与“非法所得”有区别么？

【回信】

“违法所得”与“非法所得”的区别就取决于“违法”与“非法”之间的区别。按理说，“违法”与“非法”是有区别的。依《立法工作规范手册（试行）》（全国人大常委会法制工作委员会办公室编，中国民主法制出版社2012年）的解释，“违法”一般用于违反法律强制性规范的行为；“非法”通常情况下也是“违法”，但主要强调缺乏法律依据的行为。

我理解，“违法”主要指违反禁止性法律规范的行为；“非法”主要是指应当有法律规范依据而无依据的行为。“违法”的“违法性”自然比“非法”的“违法性”要严重得多。但在实践中，“非法”通常也是指“违法”，它们两者常常通用。

《行政处罚法》区别了“违法所得”与“非法财物”，但没有区别“违法所得”与“非法所得”。所以，对于当事人因从事违法行为而获得的“收入”，应当一律称为“违法所得”，不便称“非法所得”，也不便区分“违法所得”与“非法所得”。如果出现“非法所得”的提法，也宜按照“违法所得”认定。