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坤源衡泰·中国民法成长论坛
《民法总则》的主要内容及社会影响
主讲人：
侯国跃 西南政法大学教授、博士生导师
主持人：
谢鹏 重庆坤源衡泰律师事务所管委会主任、 全国优秀律师
与谈人：
孙鹏 西南政法大学教授、博士生导师
黄忠 西南政法大学教授、博士生导师
徐银波 西南政法大学副教授、硕士生导师
时间：2017年4月6日晚
地点：
重庆对外经贸（集体）有限公司二楼大会议室（重庆市两江新区星光大道80号）
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侯国跃（主讲人）
《民法总则》的影响分析
坤源衡泰·中国民法成长论坛
（一）私法之母，统帅三军
以前说宪法是母法，是一切法的母法。但现在有一种观点是，市民社会、政治国家二分之后，宪法是公法之母法，民法是私法之母法。如此一来，《民法总则》乃私法的母法。
作为私法之母法，《民法总则》要统帅三军：
第一，统帅民法典分则。分则是对总则的细化规定，要受总则的统帅。如李建国说，民法总则是民法典的开篇之作，在民法典中起统领性作用。
第二，统帅其他民商法律制度，《公司法》、《著作权法》《保险法》等等法律，需要根据《民法总则》做相应的调整。故王利明教授说，民法总则是民法典的总纲，纲举目张，整个民商事立法都应当在民法总则的统辖下具体展开。
第三，影响公法。私法如果发达就影响公法的走向。公法和私法不是截然对立的，而是可以互动的，私法越是发达，公法也就日渐谦抑，这有利于法治的建成。
所以，我校民商法学院院长赵万一教授说，“民法典绝不是一些零散制度的简单拼接，而是一种有明确价值追求和深厚理念支撑的先进制度结合体，充盈其中的是深邃的人类理性之魂，制作背后是平等自由的人文主义精神。”
（二）权利圣书，法治纲领
列宁说民法典是公民权利的圣经。民法就是权利法，是写满权利的纸。权利法对法治会有什么影响呢？其实，法治就是要保障私权，限制公权，所以要让私权昌明，使公权谦抑。
《民法总则》是权利圣书、法治纲领，我们可从几个方面来说明：
第一，《民法总则》的立法目的。根据第一条的规定，《民法总则》的主要立法目的是保护民事权益。
第二，《民法总则》的基本原则。第3条规定了私权神圣原则。私权神圣，即“民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。”这一原则其实超越了《民法通则》，类似于宪法之规定。第4条规定了平等原则，同时第113条规定了财产权受法律平等保护的原则，这跟《物权法》第4条的规定一脉相承。
这里顺便提一下，中共中央、国务院《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》提到国有企业改革，员工持股要坚持同股同权、同股同利。
第三，《民法总则》规定人身权益、财产权利、知识产权等，也规定个人信息、数据、网络虚拟财产受法律保护。个人信息受到法律保护，过去我们往往遭受到个人信息被泄露的危害。过去我们通过司法实践对个人信息或者网络虚拟财产予以保护，今天我们通过《民法总则》的规定予以明确。
第四，私权是公权的来源和边界，公权应该保护私权，而不是侵害私权。比如，曾经有两名警察把一对在家看黄色录像的夫妻抓起来了，后来这对夫妻精神分裂了。经过媒体持续发酵之后，这两名民警被革职，公安局长去给看黄色录像的夫妻道歉。为什么呢？因为两名警察破门而入就侵犯了人家的私权，获得的证据资料也不能作为定案依据。夫妻看黄色录像不关警察的事！我们买的房子有门、有锁，门和锁其实就是私权（所有权）的象征。警察破门而入侵犯了私权，那自然不可能是合法行政行为。此外，公权要保障私权。我们每年交税，养着国家机关，就是为了获得公权的保护。
第五，非经法律授权，公权不得限制或剥夺私权。对此，《民法总则》第117条再次重申了征收征用的三大原则：第一，公共利益；第二，法定程序；第三，充分补偿或者说公平合理的补偿。
当然，私权神圣但也不可滥用，滥用权利同样也不受法律保护。
（三）人文关怀，生态中国
《民法总则》体现了人文关怀、生态中国的精神。比如说：关于胎儿的保护问题，“涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力”（第16条）；未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权之诉讼时效，从年满18周岁起算。还有《民法总则》第9条规定的绿色原则。
（四）交易安全，发展经济
《民法总则》对交易安全也是有充分考虑的。比如说，《民法总则》规定的市场主体是多元的，它明确规定了非法人组织。前面提到的法人、法律行为效力新规则等也充分关注了交易安全。理由是，在社会分工越来越细密的今天，没有交易我们就活不下，没有交易我们就活不好！
（五）行为准则，裁判依据
1.宣誓性条款和规范性条款
民法既为我们提供行为指南，也为法官提供裁判依据。《民法总则》的条款也大致可以分为宣誓性条款和规范性条款。宣示性条款，有一些是有意义的，有一些则放在法典中确实没有多大意义，是为了适应某种需要而在法典中回应一下而已，我们可称之为“概念美容”，或者“正确的废话”，它们对我们未来的生活和工作可能并没有太大的实际影响。
当然，也有一些宣誓性条款是可以作为裁判依据的。比如说英雄烈士的保护，第185条规定：“侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的，应当承担民事责任”。可见，如果既损害了英雄烈士的人格，又损害了社会公共利益，则要承担相应的法律责任。我们国家过去有“狼牙山五壮士”的案例，这个案例的精神现已经吸收到《民法总则》之中。当然，将来我们这些普通人死亡后人格也会受到法律保护。《侵权责任法》和《精神损害赔偿司法解释》早已确立了立场。
2.《民法总则》跟《民法通则》的关系
接下来，我们再通过以下这样几个问题，来看看《民法总则》对裁判规范的影响。首先，《民法总则》跟《民法通则》的关系。李建国在《说明》中提到：《民法总则》通过之后暂时不废除《民法通则》，但是《民法总则》跟《民法通则》不一致的应适用《民法总则》。
其实，《民法通则》已经千疮百孔，没有多少条款可以适用了。以后如果你想再用《民法通则》，请一定要慎重。我国有了《合同法》、《侵权责任法》、《物权法》等法律之后，《民法通则》的诸多规范已被刷新。今天颁布《民法总则》，那么，《民法通则》的适用应更加慎重。
当然，《著作权法》、《专利法》、《保险法》有一些内容没有纳入《民法总则》，可以作为特别法予以适用。
3.《民法总则》与《合同法》的关系
我的意见是，法官处理合同纠纷应优先适用《合同法》，但在今年10月1日之后，如涉及合同效力则应优先适用《民法总则》。
4.《民法总则》与司法解释的关系
《民法总则》已经吸收了一些司法解释的规定，特别是被变更吸收的司法解释，就不能再用了。如果没有被吸收但不违背《民法总则》的精神，那么这些司法解释条文仍然可以补充适用。
综上，现在我们可以得出这样一个结论：《民法总则》实施之后，过去的法律或者司法解释虽然没有被明确废止，但是其中的一些条文可能已经不能被法官用来裁判案件了。
各位朋友，今晚我给大家介绍了三个问题，分别介绍了中国民法典编纂的进程，梳理了《民法总则》的主要内容，分析了《民法总则》对我们这个时代的影响。现在要考虑的问题是，身处民法典的时代，我们应该怎么办？
可能有的朋友会说，不要以为《民法总则》颁布了，中国的法治就一下子实现了。其实这一点我也必须认同。《民法总则》颁布后，我们还有很多问题没有解决。但是，请相信中国的法治进程一旦启程就不可能后退，我们只能向前！中国的法治虽然可能走得缓慢，可能会遭遇各种困难，但是毕竟已经上路，我们只能向前！在民法典时代，我们与其怀疑，与其徘徊，不如更新观念，补给知识，与时俱进，顺势而行，与法同行！
谢谢大家！
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