本文作者：王利海律师 ，广东诚公律师事务所高级合伙人、管委会委员，广东省高级人民法院破产管理人，深圳市中级人民法院破产管理人，深圳国际仲裁院仲裁员
——预重整
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前言
没有绝对无用的垃圾，只有放错地方的资源！从经济学的角度出发，资源只有在有效利用的前提下，才会创造价值。当企业财务危机恶化、深陷经营困境，被置于临近破产清算的边缘时，谓之“困境企业”！
如何盘活企业的资源、如何对企业实施高效的救治以避免被清算，是任何一位“困境企业”的控制人亟待解决的问题。“跳出行业看行业”是资本市场的一句俚语。此时，寻求一个破产重组专业律师团队对企业进行诊断、识别、预重整，也许就是唯一且明智的抉择。。
何谓预重整
预重整制度最早出现于20世纪90年代的美国，目前我国立法层面尚属空白。
预重整
根据联合国《破产法立法指南》，指债务人（破产企业）在进入法院的重整程序前，提前与债权人、重组方等利害关系人就债务清理、营业调整、管理层变更、投资人权益调整等共同拟定重整计划草案，然后再将形成的重整方案带入由法院主导的重整程序由法院审查。
本人认为，预重整即指困境企业在出现财务危机时，为避免破产清算的发生，在“临时管理人”的辅导下，提前与债权人、重整投资人（重组方）、公司股东进行磋商，并最终达成债务清理、后续经营目标、股权比例调整等一系列方案的过程。
预重整的意义
“困境企业”在陷入债务危机时，通常会主动寻求各种途径进行融资，当正常、理性的融资通道（金融机构）彻底关闭后，在求生欲望的驱使下，有些企业甚至不惜以3分、4分、5分的利息借入高利贷，无异于饮鸩止渴。面对此种困境，企业只有两种选择！或是坐以待毙，或是绝地反击！
预重整的现实意义：
1、启动的条件及程序相对宽松
预重整是庭外债务重组的一种方式，与庭内重整程序既有联系又有本质区别。
庭内重整程序，法院是否批准重整申请，需要对债务人是否具有重整价值和挽救的可能进行识别，需要考虑企业破产清算后的员工安置等维稳问题，并综合考虑重整的时间成本、人力成本，以及重整计划的可执行性等各种因素。因此，在以往的司法实践中，能够获得批准的案件数量相对比较少，一般集中于大型国业、上市公司或影响较大的公众公司。
预重整，只要困境企业意识到自己的企业已经到了生死存亡的关头，随时可自主聘请专业的破产重整专业律师团队作为“临时管理人”对企业进行预重整，而无需获得他人的批准。
2、试错成本相对较低
破产程序是单行道！
庭内重整程序的启动，首先需要提起破产重整的申请。无论是在破产申请时提出，还是在破产申请受理后宣告破产前提出，困境企业都已经正式进入了破产程序。破产法规定，无论是重整计划草案未获得表决组通过，还是法院未裁定批准重整计划，亦或是在法定期限内债务人或管理人未提交重整计划草案等等原因，都可能被法院裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。因此，庭内重整，在某种意义上就是一场只能赢不能输的战役！
预重整则不同，公司尽管头悬着未来可能被清算的利剑，但没有现实的破产清算的压力。公司在与各方进行博弈时，压力相对较小，可充分发挥各方的积极性，在谈判-妥协-再谈判-再妥协的过程中形成良性互动。即使最终无法形成有效的预重整方案，也不至于将企业逼入清算的绝境，因此，预重整的试错成本较低。
3、预重整成功的概率较高
1）在庭内重整时，管理人由法院指定，无论是摇珠方式还是公开竞标的方式，困境企业在管理人的选任上均无自主权。导致管理人和企业之间的互信关系的建立需要大量的时间成本（也可能根本无法建立互信）；预重整时，困境企业可以对不同破产重组律师团队的资质、管理人实践经验值等进行考察后，最终独立聘请一名“临时管理人”（此处的一名管理人是指一个团队，是破产法上的特有概念）。
鉴于管理人是重整事务的执行者、推动者，是重整程序的核心。因此，在困境企业和管理人之间建立互信关系是重整能否成功的最关键一环。故，由困境企业自主选择的临时管理人主导的预重整，成功的概率会相对较高。
2）关于重整投资人的选任方面，在预重整过程中更加灵活。无论是庭内重整还是预重整，首先需要解决的是融资问题，但是，投资人具有资金实力仅仅是一个条件，并非是充分必要条件！重整投资人的引入是为了拯救企业、盘活企业的资产、让企业得以延续，因此，重整投资人的选任以及标准，是重整程序中最关键的问题。
在庭内重整中，通常会在法院的主导下采用公开招募或非公开谈判的方式来选择投资人，所需时间成本、人力成本比较大；在预重整时，则由困境企业在临时管理人的辅导下，与不同的潜在投资人进行私下的商业谈判。
商业谈判的核心就是利益博弈，商业谈判的核心就是对企业潜在商业价值的重新认识、重新评估。因此，由困境企业为主导、临时管理人为专业辅助的直接选择投资人模式，企业的自主性较强、成功率比较高。
4、预重整是防止企业经营价值不当减损的有力工具
无论是庭内重整还是庭外重整，一个重要目的是保留公司有效产能、挽救公司的营业，从而达到对债权人、债务人、投资人最大化的保护。而公司是否具有经营价值、如何保护其经营价值就是重整程序启动前、重整程序过程中的一个核心问题。
在庭内重整实践中，各方基于对破产走向及企业信誉丧失的担忧，会对企业的未来形势和价值预期急剧调整；有时会出于眼前利益的考虑，会逼迫企业停工停产，导致企业经营价值快速贬损。
若进行预重整，一则是对企业商业信誉的负面影响较小，二则是企业在正常运转或部分正常运转的情形下，其生产线的维护、研发团队及经营团队的稳定都能处于相对良好的状态，各方当事人能够更加客观、全面、科学的对公司的经营价值进行评估和把脉，并最终避免企业价值的不当减损。
预重整的启动
（1）2018年3月4日《全国法院审判工作会议纪要》第一次提出了“探索推行庭外重组与庭内重整制度的衔接”；
（2）2019年国家发改委、最高院等十三部位联合印发的《加快完善市场主体退出制度改革方案》再一次明确了“研究建立预重整和庭外重组制度”的方向；
（3）在2019年11月8日公布的第九次全国法院民商事审判工作会议中对“庭外重组与庭内重整的衔接”也予以了明确规定。可以说，我国已经为预重整之路打通了制度上的障碍。
鉴于目前立法层面对预重整的启动程序并无明确规定。我们认为，破产法属于私法。根据司法实践经验，可以由困境企业或股东直接寻求一家破产重组律师团队作为企业的“临时管理人”启动预重整程序。在“临时管理人”尽职调查的基础上，制定一份详细的预重整初步方案（与重整草案不是同一个法律概念），然后根据该方案推进相关具体工作。
换言之，聘请专业“临时管理人”是预重整启动的前提，预重整初步方案的制定、实施是成功与否的基石。
“临时管理人”在预重整的程序中的地位和作用
预重整程序中的“临时管理人”与破产程序中的管理人既有区别又有联系。
在破产程序中，管理人的产生是基于人民法院的指定，执行的是法定职务，是具体破产事务的执行者、推动者，受债权人会议和债委会的监督，并向法院报告相关工作。
在预重整过程中，“临时管理人”与困境企业之间是契约关系，履行相应的合同义务。“临时管理人”无接受债权人会议和债委会监督的法定义务。但，鉴于预重整程序（庭外重组）与庭内重组程序的衔接，以及在重整方案制定、谈判过程中各方利益主体的博弈，“临时管理人”应当主动接受债权人会议和债委会质询。
“临时管理人”的特殊作用和地位：
1、对困境企业进行期前尽职调查，对企业的经营价值进行有效识别。
预重整的目的是挽救企业，而困境企业具有一定的经营价值是前提。预重整的发展趋势包括庭内重整，又远不止于庭内重组，尚包括企业并购、项目并购、并购 债务重组等等多方模式。
基于我们团队丰富的实践经验，我们会根据不同企业的行业特点、债权债务的种类、资产现状等制定详细的尽调方案，并结合尽调报告给企业指明预重整的发展方向。
2、协助企业招募重组投资人
“金钱不是万能的，没有钱是万万不能的”！中国的这句老话，就是预重整过程中对重组投资人和困境企业的完美诠释。
在预重整过程中，重组投资人仅仅有钱是不行的，还需要有挽救企业的技术优势、管理优势、行业优势、研发优势、渠道优势等各种要素，这是一个资源整合的过程。
因此，临时管理人需要充分调动、利用各种资源、渠道，通过非公开谈判的方式，来识别谁是趁火打劫的“野蛮人”，谁是救企业于水火的“白衣骑士”！当然，无论是“野蛮人”还是“白衣骑士”，均需在签署严格保密协议的前提下进行接洽，避免对企业造成丝毫的不良影响。
3、避免破产欺诈，防范道德风险，保障预重整方案、庭外重组协议的顺利执行。
无论预重整的最终归宿是庭内重整，还是并购重组，或者是资产重组，其前提都是困境企业需要充分披露公司的相关信息。以破产欺诈的形式逃避债务，不仅在正式破产程序中受到严厉打击，同时，在预重整过程中也没有容身之地！
破产重组专业律师团队通过处理无数的破产案件，早已练就了一双火眼金睛，“破产欺诈”在我们面前根本无法遁形！且，我们更加清楚“破产欺诈”的危害性。因此，我们在担任临时管理人的角色时，会更加的恪尽职守、勤勉尽责，在完备相关法律文书的基础上，尽量杜绝破产欺诈的发生。
结束语：
路漫漫其修远兮，吾将上下而求索！当企业面临困境时，我国已经为企业打开了一扇“预重整”的天窗。尽管制度尚有待完善，尽管细节尚有待商榷，但是，我们有信心，在我们专业团队的帮扶下，“预重整”必将为企业开辟一条浴火重生之路！
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