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律师诉讼精细化流程全面拆解——《律师诉讼十五步法》学习心得
对律师来说,“诉讼”是律师业务的重要组成部分,也是检验律师能力的重要标准之一。

浙江一墨律师事务所陈特副主任的《律师诉讼十五步法》从法官审判与律师代理两角度结合出发,总结自身14年的审判经验与6年的律师经验,形成这一堂律师的必修课程。虽然课程内容以诉讼为例但讲述的绝不仅仅是诉讼技能,而是一个律师在其执业生涯中所应习得的全面技能。

听完课程,收获良多,感触颇深,不吐不快。以下为本人从八个方位与大家分享《律师诉讼十五步法》的学习心得。

一、事实梳理报告,“把握度”为制胜关键


1.会见当事人时,需要对当事人有“把握度”:开展尽职调查,熟悉当事人现处的情形,交流案件的重点,清楚所应适用的法律规范,树立专业形象。

若当事人带来材料较多,则应在第一轮接洽完毕后,对客户形成初步报告;若当事人带来材料较少则应对团队内部形成初步报告。若遇见不熟悉案件,则应寻找相关案例,重点关注原被告提交的证据材料及法官采信与其说理部分。

2.证据材料的收集:若当事人为企业,则需与当事人团队各设定一位固定联系人,点对点及时发送所需材料清单与问题清单,清晰沟通内容,降低沟通成本。当事人发送的证据材料往往是杂乱无章的,故我们需对证据来源进行模版化分类编排:“分批保存原始证据+文件转化证据命名+证据分组文件夹命名”。

3.证据内容的梳理:并不是所有的材料都是证据,也并不是所有证据都能对案件事实起到证明效力,故我们须对当事人提供的证据进行判断,以时间线为轴简要梳理事实,以法官的视角看问题,保持客观、公证,对于没有证据支撑仅为当事人单方陈述的事实部分,对其进行标记注明:“没有证据,仅为当事人陈述”。

4.类案对比:要把案件与同类型案件进行比对分析,对比相同点与不同点,对比实际发生的事件与正常应产生的事件,多维度分析,比对各项特征,及时标注疑点,并以此形成初步的事实梳理报告、诉讼策略报告。若发现新的案件事实、新的法律法规、新的相关案例、新的工商信息等,则要及时完善事实梳理报告与诉讼策略报告。“律师的目光要来回穿梭于法律与事实之间,用法律检验证据”。

二、法律检索:重要性不言而喻


案件接洽环节的检索,目的在于上文所述的“把控度”。查询当事人信息:运用威科先行,进行数据查询;案件所涉行业信息:运用alpha软件--输入客户名称、行业雷达软件--输入具体客户名称;检索案例:最高人民法院的案例与头条新闻等。

事实梳理阶段的检索,目的在于了解案件潜在的事实和证据。首先,检索同类案例:运用搜狗浏览器--选择微信端--输入关键词--对实务文章进行泛读;其次,运用免费学术文献数据库:国家哲学社会科学文献中心或注册浙江图书馆的个人读者账号(中国知网及维普中文科技期刊)--查找案件请求权基础--检索学术文章进行深入阅读;再次,检索相关法律法规:中国法院网--法律文库--搜索相关法规;最后,需两个以上的数据库进行交叉核实,保存检索记录“记录时间+数据库+方法+关键词+操作顺序”,具体格式参考《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见》第8条。

在检索上述内容时,需着重注意的是,该案件的请求权基础是什么,注重同向案例与反向案例的交叉对比,在反向案例研究报告中,需要注明不利案例与本案在基本事实和法律适用上的不同之处(以“当事人+基本事实+裁判思路+与本案的不同之处+重要提示”为书写思路),形成参考案例报告,内部为“辅助诉讼策略研究+分析法官裁判倾向”,外部为“按照争议焦点对案例进行分类、分析”。

最终形成检索工作的具体成果:首先,设立专门的检索文件夹,按日期或检索主体做出区分,将检索成果放置在相应阶段的工作文件夹;其次,是法规梳理报告:内部为思维导图或者幕布软件,外部为法律法规汇编。

三、诉讼可视化:“一眼望穿秋水、通情又达理”


图表方式的表达远比文字或语言更容易让人接受,也更容易让人理解其内部的逻辑结构。

主体多、法律关系或交易结构复杂、证据复杂交叉、需要展现时间逻辑、制造逻辑冲突矛盾、总结步骤或流程、数据汇总、法庭再现现场、说明参考或同类案例、表述或解释困难,以上10种情形可以通过可视化实现“一眼望穿秋水、通情又达理”之功效,将内容最直观明了化。

毕竟律师是个能力者,所以可视化制作也是必学之要件。

四、诉讼策略:“谋定而后动,知止而有得”


俗话说“不打无准备之仗”,可见策略的重要性。诉讼其实质上是博弈的过程。而庭审表达就是诉讼策略的贯彻落实。诉讼策略的研究为法律问题研究+对手策略分析+裁判路径分析,最后以研究对象制定诉讼策略。

请求权基础是诉讼策略的解题框架。首先是发现问题:根据合同的主义务判断合同属于何种类型。其次是分析问题:根据请求权基础之下的实体法和程序法,分析对方可能提出来的抗辩理由;最后是论述问题:将问题与事实一一结合进行分析,及时将疑惑点与逻辑点进行标注。

庭审是对诉讼策略的践行,庭审表达同样要讲究策略性。以总分总的模式进行质证(总结对方的论述理由+证据+表达我方诉讼策略的观点);辩论意见为两层次即可,太多层次会让法官听的糊里糊涂。

五、模拟法庭:“真操实干练本事”


模拟法庭的仪式感会增加代入感,两方代理人处于真实的“形式”中时才能出现争点交锋,观点碰撞,暴露出未考虑到与过于自信的问题,及时的修复漏洞,直面问题精准回答,保证诉讼作战策略尽量无懈可击。

此外,也应当要求模拟法官出具一份模拟判决,这样模拟法官才不会流于形式,而是真的从审判者的角度出发考虑案件,提出事实与法律问题,以便律师更好的完善诉讼策略。

最后,律师在每一轮模拟法庭结束后,都应当进行复盘,记录当事人、模拟法官、对方律师提出的问题,将我方证据与对方证据一一对应,使其标签化。

六、庭前准备:“带足装备再赶路”


1.问题清单:建立模版化的文件夹,将模拟法庭的问题进行汇总,判断案件是否已形成逻辑闭环,分析法律对事实问题的性质如何定义以及原因理由。

2.法官研究:检索法官新闻、观摩同案由的庭审视频,阅读学术文章与裁判文书,形成对该承办法官的分析报告。

3.对手研究:检索基本信息、浏览学术文章、观摩出庭视频,形成对手的初步判断报告。

4.材料准备:(1)证据整理:第一份证据放已生效的同类案例判决,其次根据案件事实的时间与证据的效力层级进行排布;(2)法律汇编:按效力层级排列,重点法律选条文、罕见规章用全文;(3)可视化材料在定稿后准备好动图播放设备和静态图像打印。

5.心理建设:别紧张!相信自己!我是最棒的!

七、正式庭审:贯彻诉讼策略


首先,我们需要明确,律师通过庭审想要达到的目的是说服法官而不是打败对手,保证自己的诉讼策略不会因为反驳对方而偏离,平稳推进庭审而不纠缠于细节。面对法官时,须庭前观摩视频,熟悉庭审思路;听从庭审指挥,不跟法官争吵;庭上眼神交流,不要自说自话;留意法官提问,庭后继续回应;庭后莫忘联系,开完庭后别失踪。

其次,开庭流程:(1)开庭陈述三分钟内解决,两分钟讲故事,一分钟讲法律;(2)法庭调查引导法官翻看重要证据,回答提问时须思考意图;(3)辩论意见建立框架;(4)补充意见回应反驳对方,不要放弃该部分机会;(5)最后陈述一句话概括观点;(6)庭审风格克制儒雅适度、非每句必应、讲事实摆道理、忌过度渲染、尊重对手。

再次,区分法庭调查与法庭辩论的侧重点,法庭调查:90%讲事实,10%讲我方的法律观点。法庭辩论:90%讲法律,10%目光下沉到证据对应佐证部分。

最后,其他问题:面对对方证人时,只让其确认事实而非对其提出问题;签署笔录,不管开庭到多晚,都需仔细核对。

八、庭后工作:“任重而道远”


法官判案,庭审只是其审判的开始,更多的则来自于庭后对证据、事实、法律的判断。所以律师在开庭结束后,千万不要想当然的觉得大功告成,一定要及时对庭审复盘,分析策略、证据暴露的问题,法官关注的问题与律师的庭审表现。针对复盘结果,在庭审后梳理一份代理意见,注意该份代理意见与辩论意见不同,该份代理意见是对我方庭审发言的补充,对重要观点的强调,对庭审笔录的弥补,对自由裁量的约束。但需注意:不要重复已经陈述过的内容,一定要与客户取得一致意见,放弃细枝末节的争议交点,控制代理词的篇幅,行为规范简洁不华丽,并在合理的期限内提交(往往为一周之内)。

同时,庭后要保持与办案人员的联系和沟通,及时解决法官遇到的问题。提交案例时要介绍内容;提交代理词要通知法官;提交申请书要提醒法官;沟通要事先准备提纲,避免过于频繁打扰。庭后沟通做好跟踪勤于记录;贵在真诚赢在专业;沟通态度要不卑不亢;坚持多问一问案件的最新进展,并,留下联系方式。

“得之在俄倾,积之在平日”,律师行业的学习永需精进,专业永需提高。陈特律师的《律师诉讼十五步法》是一本“武功秘籍”,学会里面的招式,就可以练就一身本领。让我们在应对任何案件时都能够,明确步骤流程,构建逻辑框架,对应事实证据,清晰法律问题。

作者:浙江一墨律师事务所  吴裕婷
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