中治《民法典》学习之“预约合同”

【法条速递】

第四百九十五条　【预约合同】当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等,构成预约合同。

      当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的,对方可以请求其承担预约合同的违约责任。

第五百七十七条　【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

【律师解读】

此次《民法典》第四百九十五条关于“预约合同”的条款，正式将“预约合同”作为一种明确、独立的合同形式规定下来，这对今后法律实践中预约合同的规则确定、责任认定都有非常重要的意义。

早在《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2012]8号）（以下简称《买卖合同司法解释》）中，就已经提出和确立了预约合同的法律规则。《买卖合同司法解释》第二条规定：“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”我们看到，《民法典》第四百九十五条是在《买卖合同司法解释》第二条的基础上，对预约合同作出了更为清晰的表述。

为了更好的学习和理解预约合同，我们从以下几个方面来进行解析：

第一，预约合同的含义与内容要素。预约合同应是指双方当事人所订立的、约定双方在将来一定期限内订立本约合同的一种合同形式。预约合同中所约定的本约合同有可能是将来交付货物或支付价款的约定，也有可能是履行一定行为的约定。由此可以看出，预约合同的当事人真实的意思表示是为了将来订立某个特定的合同，因此，预约合同应具备的内容要素应当是嗣后当事人能据此订立本约合同。

第二，预约合同与本约合同的关系。从上述第一点的分析可知，预约合同与本约合同是两个截然不同、有本质区别的合同。所谓本约合同，应是指预约合同的双方当事人因履行预约合同而再次订立的、约定双方或实际交付货物或支付借款或履行一定行为的合同。但在实务中，有时很难辨别一项合意究竟是预约合同还是本约合同。例如，当事人双方订立了租赁仓库的预约合同，合同中约定了仓库的地点、面积、租金、仓库的交付期限和租赁期限，但未约定将来订立租赁合同的双方义务，或者嗣后已按该合同开始实际履行，则该合同虽名为预约合同，但其本质仍属于本约合同。因此，预约合同与本约合同的界定，不能仅依据所使用的合同名称，而应当依照当事人约定的合同的实质内容来判断。

  第三，预约合同的表现形式。《民法典》第四百九十五条中明确列举了预约合同的几种表现形式，即认购书、订购书、预订书等。其实，在具体实践中，预约合同的表现形式并不止条文中所规定的这些。比如，《买卖合同司法解释》第二条中所规定的意向书、备忘录等，只要其内容具备了将来一定期限内订立合同的约定，就应认定其属于预约合同。

  第四，预约合同的违约责任。《民法典》第四百九十五条第二款规定了预约合同的当事人一方如果不履行预约合同约定的订立合同义务的,应当承担违约责任。并依据第五百七十七条关于违约责任的规定可知，违约责任的承担方式主要为继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等。对此，我们需要明确，这里违约责任承担中的继续履行应当是指守约一方有权要求违约一方继续与其订立本约合同，并不是指要求违约方实际履行本约合同中的约定义务，例如交付货物、支付价款等等。同时，基于合同自身的商事属性，如果预约合同一方不履行预约合同约定的订立合同的义务，守约一方不能据此诉诸法院请求法院强制违约方与其订立本约合同。此外，还应当注意，预约合同违约责任承担中的赔偿损失应当是指对信赖利益损失的赔偿，而不包括可得利益损失的赔偿。所谓信赖利益损失应当指守约一方的直接损失，即预约合同的守约一方基于对预约合同效力的信赖而直接支出的各种费用，例如，守约方为将来订立本约合同而发生的一些交通费、差旅费，以及为最终订立本约合同而支出的相关律师费、审计费、会计师服务费等。

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