近期，证监会对世纪华通298亿收购盛大游戏的收购案下发了重组问询函。关于此次收购，【话娱】此前曾专门做过报道（298亿身价回归A股的盛大游戏，可能赶上了一个最差的时机）。
证监会的问询函中，详细询问了关于这场收购案的17个大问题，每个大问题下又包含了若干个小问题。其中比较值得关注的问题有关于盛大游戏本身所涉及的多起诉讼、盛大游戏是否对《传奇》IP过于依赖，以及是否存在为规避重组上市认定标准的特殊安排的情形。
其实从2017年起，A股每逢涉及金额较大的资产重组事件，证监会经常会对“规避重组上市认定标准”进行问询。那么规避重组上市的认定标准对于上市公司有什么好处，又为何会受到证监会的重点关注？
重组上市的认定标准是什么？
其实重组上市，就是我们通常所说的借壳上市。参考2016年修订的《上市公司重大资产重组管理办法》，是否构成借壳上市主要有两条标准：
1.实际控制人是否发生变化；
2.收购标的资产否达到一定的标准。即资产总额、资产净额、营业收入、净利润、新发行股份这五个指标，只要其中有一项达到100%，就会被认定为借壳上市。
另外，监管层对重组上市的认定需要遵循“顺序性”和“一致性”两个原则，“顺序性”指构成重组上市先要看其是否变更了控制权，再看资产总额是否达到标准，若控制权没有变更，资产总额达到或超过标准多少也不算重组上市。“一致性”指控制权变更后购买的资产必须是新控制人的资产，即新控制人和新控制人的资产要一致。
2017年3月，证监会新闻发言人曾在例行新闻发布会上表示，2016年并购重组交易总额达到2.3万亿元，但是2016年壳资源炒作、壳公司股价扭曲等问题相继出现。于是证监会严格了重组上市的认定标准，加大对交易各方约束，比如重组上市项目不允许配套融资，锁定期更长等。
其实上市公司想避免把“重组”变成“借壳”的原因很简单。普通的重大资产重组，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外，购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。
如果重大资产重组涉及到发行股份收购，就需要提交证监会审批。但这个审批标准远不及借壳上市那么严格和繁琐，且通过率相对较高。而一旦达到借壳上市的标准，那么被收购资产就要符合《首次公开发行股票并上市管理办法》，审核难度基本等同于IPO。
规避重组上市，有哪些方法？
以世纪华通这次收购案来说，是否达到《上市公司重大资产重组管理办法》的第一条标准，即收购完成后实际控制人是否发生变化则不那么好界定。证监会在问询函中也重点提及了，要求世纪华通补充披露上市公司控股股东保持控制权稳定性的相关措施。
很多情况下，上市公司在收购标的资产之前，可能会先取得标的资产的控制权。在这个过程中会涉及到各种股份转让，投票权转让，多家关联公司层层持股等情况。穿透到最终的实控人是否发生变更，是个非常复杂的过程。上市公司为了规避重组上市，避免发生控制权变更也是最常用的一种方法。
一般来说，即使经过重组后，新股东的持股占比已经超过原上市公司的控股股东。新股东也可以通过转让或放弃投票权、提名权、提案权，不谋求上市公司董事会席位等方式，只做财务投资者，从而规避形成借壳上市。
如果上市公司在重大资产重组过程中，事实上已经构成借壳上市，也新股东也不想放弃控制权，有没有办法实现呢？
在过往的A股上市公司重大资产重组案例中，已经出现了“倒走法”和“三元交易法”两种方式来实现这一目的。
“倒走法”即在不变更实际控制人的前提下购入标的公司资产，等待时机成熟后在变更控制权。这种方式可以规避掉构成上市重组的“顺序性”原则。先达成实际收购，再变更实控人，所以叫“倒走法”。
“三元交易法”则是通过规避“一致性”原则，来达成规避上市重组。具体操作方式是上市公司向A转让控制权，向B购买资产。据上海证券报报道，上市公司三爱富在近期一次重大资产重组中，将控制权转让给中国文发，却向与中国文发没有关联的第三方购买资产，公司从化工行业变为教育信息化行业。中国文发承诺交易完成后60个月内不主动变更控制权，意思是不让标的资产在60个月内成为公司控制人。
在“倒走法”和“三元交易法”出现后，《上市公司重大资产重组管理办法》已经阻止不了这些人钻法律空子了。不过证监会还是可以用“兜底条款”来自行判断，即数据上没有达到借壳上市标准，但证监会依然可以认定为实际上已经构成借壳上市。
因此，典型的“倒走法”和“三元交易法”重大资产重组案例目前已经很难过审。虽然兜底条款属于“自由裁量权”，在市场上引起了一些争议，但对于过度炒壳等市场乱象确实有压制作用。
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