涉河弃渣场与河道内弃渣刍议

《中华人民共和国防洪法》 第二十二条：禁止在河道、湖泊管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，倾倒垃圾、渣土，从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动。

《中华人民共和国水法》 第三十七条：禁止在江河、湖泊、水库、运河、渠道内弃置、堆放阻碍行洪的物体和种植阻碍行洪的林木及高秆作物。

禁止在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物以及从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动。

《中华人民共和国河道管理条例》第二十四条：在河道管理范围内，禁止修建围堤、阻水渠道、阻水道路；种植高杆农作物、芦苇、杞柳、荻柴和树木（堤防防护林除外）；设置拦河渔具；弃置矿渣、石渣、煤灰、泥土、垃圾等。

《水利部办公厅关于进一步加强河湖管理范围内建设项目管理的通知》（办河湖[2020]177号）：禁止在河湖管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，倾倒、弃置渣土。禁止围垦湖泊，禁止违法围垦河道。严禁超项目类别进行审批许可，不得以涉河建设项目名义许可尾矿库、永久渣场，不得以桥梁、道路、码头等为名，对开发建设房屋建筑、风雨廊桥、景观工程、别墅等进行许可。

根据以上法律法规的相关规定，对于在河湖管理范围内弃渣的规定基本一致，全部说的是禁止在河湖管理范围内倾倒、弃置渣土，并非说的是禁止在河湖管理范围内设置弃渣场。对于办河湖[2020]177号文中说的：不得以涉河建设项目名义许可尾矿库、永久渣场，此处的永久渣场应该是指单独立项的渣场（如一个地区的公共大渣场），也就是项目主体就是渣场，而并非建设项目所附属的渣场。

再来看看标准规范的规定：

《生产建设项目水土保持技术标准》（GB 50433-2018）：

3.2.5 严禁在对公共设施、基础设施、工业企业、居民点等有重大影响的区域设置弃土（石、渣、灰、矸石、尾矿）场。

——此条为强制性条文，必须严格执行。

3.2.6 弃土（石、渣、灰、矸石、尾矿）场设置尚应符合下列规定：

1涉及河道的应符合河流防洪规划和治导线的规定，不得设置在河道、湖泊和建成水库管理范围内；

——此条为非强制性条文。

《水土保持工程设计规范》（GB 51018-2014）：

12.2.2 弃渣场选址应符合下列规定：

第2款严禁在对重要基础设施、人民群众生命财产安全及行洪安全有重大影响的区域布设弃渣场。

——此款为强制性条文，必须严格执行。

第6款不宜在河道、湖泊管理范围内设置弃渣场，确需设置的，应符合河道管理和防洪行洪的要求，并应采取措施保障行洪安全，减少由此可能产生的不利影响。

——此条为非强制性条文。

注意：该规范中对弃渣场定义为：工程建设中对不能利用的开挖土石方、拆除混凝土或其混合物所选择的处置或堆放场地的总称。

按照定义，此处说的弃渣场应该属于建设项目中附属的弃渣场。

根据以上两个国家标准，对于涉河弃渣场的规定也基本一致，强制性条文均非提及不能设置涉河弃渣场，即可以设置涉河弃渣场，但是有前提条件，就是必须满足防洪要求。但对于河湖管理范围内设置弃渣场规定有区别，一个是不得设置，一个是不宜设置。

那么，关于涉河弃渣场与河道内弃渣，法律法规规定的是河道内弃渣，标准规范规定的是设置弃渣场，这两者还是有一定的区别，倾倒、弃置渣土是一个动作，很可能是没有采取其他任何防护措施的行为，属于一个主动性弃渣行为，造成水土流失；但是建设项目附属设置的弃渣场通常是有防护措施的，渣土并非弃置到河里随水流冲走，在做好防护措施后，涉河弃渣场的设置一般不会造成水土流失。

综上，对于建设项目产生弃渣所附属设置的弃渣场，是否可以理解为：并非绝对不能设置涉河弃渣场，在做好防洪行洪安全和水土流失防护措施的前提下可以设置；但对于河湖管理范围内是否能设置弃渣场，法律法规没有直接规定，标准规定又不完全统一，然而河湖管理范围的确定属于行政规定，因此能否在河湖管理范围内设置弃渣场也应由法律法规来进行约束，技术标准只作为参考。 

注：本文观点仅代表个人观点。