10个问题帮你弄懂竞业限制协议

▎许诗雨

小米空气净化器的设计师和陌陌创始人唐岩最近都面临争议。竞业禁止（限制）究竟是怎么回事？

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2014年12月9日，小米发布了一款空气净化器。不过，这款新产品很快就被人指出从外形、内部构造以及宣传文案都与日本一家名叫巴慕达的电器制造商于今年1月15日发布的安之风空气净化器十分相似。随后，有媒体报道小米此款空气净化器的设计师大本雄此前就供职于巴慕达公司，并参与了安之风空气净化器的设计工作。巴慕达公司之后表示，将就大本雄是否违反离职协议中的竞业禁止条款进行核实。

差不多时间，社交软件陌陌的CEO唐岩也牵涉到了违反竞业禁止协议的纠纷中。唐岩的老东家网易在陌陌赴美上市之前发布声明称，唐岩在任职网易期间私创“陌陌”，窃取商业、技术资源，违反竞业禁止条例。

至截稿前，两起争议暂时都还没有定论。

除了这两个事件，在员工流动频繁的互联网企业，围绕竞业禁止问题而引发的争议纠纷也屡见不鲜，不仅是公司高管，一些财务、研发、销售岗位的高级员工都有可能被要求签署这类协议。去年，一位名为“光明左使——杨逍”的用户在其新浪微博中称，腾讯从2013年8月起要求员工签署竞业禁止（限制）协议。该协议要求腾讯员工一旦离职，两年内不得在规定的54家互联网行业任职或创业，否则将面临腾讯的诉讼和索赔。

对于企业来说，竞业禁止（限制）协议的目的是为了防止不正当竞争，保护自身利益，其中，竞业禁止针对董事及经理级别，而与普通公司人相关的则被称为竞业限制——前者是法定义务，后者是约定义务。因此一些隐含在约定协议下的可用来维护自身利益的权利应该被更多公司人了解。首先，并不是所有员工都必须签署协议，只有一些工作内容涉及商业机密的人可被要求签订；其次，竞业限制不是公司人的当然义务，而是在获得公司相应补偿下，才需要在离职后的协议限制期内遵守协议内容。通常，补偿由公司按月支付。

本期《第一财经周刊》采访了相关的法律专家，通过10个问题帮你弄懂竞业限制协议，当你已经面对或将要面对这类问题时，你得懂得如何保障自己的权益。

01 什么是竞业限制？

竞业限制起源于公司法中的董事、经理竞业禁止制度。是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即：劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务——与竞业禁止只针对董事经理级别不同，公司员工都可能成为竞业限制的对象。

02 签订竞业限制协议时最需要关注哪些问题？

在竞业限制协议中，最关键的就是限制的范围。内容包括今后一定时间内不得从事的行业、业务及具体禁止服务的企业名单。

其次是限制期限，从员工离职日算起，企业和员工可以协商具体时间长短，最多不超过两年。

不同企业会对地域提出限制，一些大型企业甚至涉及全球范围，也有企业会具体到某个地域或城市。

协议中的补偿条款对于公司人来说很重要。竞业限制不是一项纯粹的员工义务，公司如果想要员工履行协议，就必须支付相应的经济补偿。

北京外企德科人力资源服务上海有限公司法务总监俞斌提醒说，既然称为协议，说明每份协议中所提及的内容都需得到用人方和员工双方的认可，如果对条款有意见，公司人可以主动协商。当然，公司在设计竞业限制协议的内容时也不得违反法律、法规的规定。

03 如何界定竞业限制协议中的竞争对手？

赵星海律师表示，《劳动合同法》中对于竞业限制的适用范围没有明确的界定，只以“有竞争关系或其他利害关系的同类产品或同类业务”来定义，因此具体范围应当由公司和员工进行协商。

据俞斌介绍，合理的竞业限制协议中，对竞争对手的界定必须是在经营范围和经营产品上与本单位有竞争关系的公司——可根据公司营业执照上的经营范围和公司实际生产的产品来判断。

“通常来说如果有相似产品存在的话，基本可以被认定为竞争关系，”俞斌说，“但如果只是营业执照上的范围有重合，但没有类似产品，那么不一定会被认为有竞争关系。”他举例说，像GE、IBM这样业务覆盖非常广泛的企业通常会有一个内部的规定，不根据公司总体的经营范围，而是根据员工具体负责的业务领域进行限制。比如对于做技术研发的员工，就不会在咨询行业上对他做出竞业限制。

04 企业可以自己决定协议的适用范围吗？

企业可以自己决定其适用范围。“由于竞争对手的范围可能过于庞大或是比较难以界定，因此有些公司会在制定协议时会具体罗列一些竞争对手的名单，写入到协议中进行明确。”俞斌说。

赵星海表示，竞业禁止的地域、领域应仅限于与商业秘密竞争利益有关的地域、领域范围，而不应扩大至整个行业领域或者专业领域。

如果列出的名单范围远远超出这家公司的竞争关系范围，那么未来就可以以“不存在竞争关系”作为不履行的理由。“这种情况大部分发生在离职后。双方产生分歧时，就需要员工与公司就这件事先自行协商、沟通和澄清。如果公司坚持认定违反，那么就提交给第三方，即劳动仲裁院和人民法院。”俞斌说。

05 哪些人需要签竞业限制协议？

竞业限制协议并非适用于所有员工。根据《劳动合同法》第24条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人。

“竞业限制是以保护商业秘密为目的，遏制不正当竞争的行为，因此必须有商业秘密的存在，这是非常重要的前提条件。因此只有能确实接触到商业秘密的员工才有必要签署竞业限制协议，不能泛泛地无原则地针对全体雇员。”赵星海说。

一般来说，公司高级管理人员、财务人员、核心的研究与技术人员、市场企划、级别比较高的销售部门领导、高级秘书等可能较多接触到商业秘密的岗位会被要求签署竞业限制协议。

06 公司人能拒签吗？

对于一般员工来说，可以拒绝签订竞业限制协议。赵星海表示，竞业限制协议的签订需要建立在协商一致、平等自愿的基础上。不过对于公司董事、高管、合伙人，竞业禁止是其法定义务，无论是否签订协议，均应遵守竞业禁止的义务。

不过据俞斌的观察，大部分员工还是会选择签订竞业限制协议。因为如果员工拒绝签署，一些公司会拒绝员工接触核心数据、信息，或是不为这些员工提供晋升机会，以避免让他们接触到这些数据。

当然，赵星海也提醒道，如果用人单位以员工不签订竞业限制协议为理由对员工进行威胁或者造成不利影响，员工可以提起劳动仲裁。

07 要员工遵守协议？公司得先给出补偿

《劳动合同法》对于竞业限制补偿金的多少并无明确规定，只是在第23条第2款做出两个限制，其一，只能在劳动合同解除或终止后支付；其二，应当在竞业限制期内按月支付。

赵星海介绍，不同地区的补偿标准各有不同。以深圳和珠海为例，补偿金的数额须不少于该员工年收入的2／3和1／2以保持其原有的生活水准；上海高级人民法院的规定则是在双方没有约定或者无法协商一致的情况下，每月补偿原收入的20%至30%。

而据俞斌介绍，去年最高人民法院对赔偿范围有了明确的标准，即在双方对赔偿金额没有达成一致的情况下，劳动者要求用人单位按照在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。月平均工资的30%低于劳动合同履行的最低工资标准时，按照劳动合同履行的最低工资标准支付。可以说，这是竞业限制经济赔偿的底线。

08 已签署协议的公司人在离职前后要注意什么？

俞斌说，如果公司人有可能去存在竞争关系的公司，那么在离职前，应该跟原公司做个确认。因为有可能你的新公司和原公司只是竞争关系，但不存在竞争威胁，这种前提下，可以向原公司申请提前解除协议。

一般来说，签订了竞业限制协议的员工在离职后应该要定期反馈新工作的情况，让原公司知晓其是否存在竞争关系。“现在在国内，公司是无权单方面对员工做信息调查的。所以要求员工定期给到反馈。”俞斌说，随后人力资源相关负责人也可能会致电对方公司进行抽查。由于竞业协议中的经济补偿是按月支付的，所以一定程度上也约束了员工定期前去汇报。

09 违反协议，需要支付天价违约金吗？

如果员工违反协议，那就需要承担违约责任，主要依据是协议中的约定，比如明确承担的违约金数额或是计算公式。

但交违约金本质上并没有解决问题，竞业禁止的最终目的是避免不正当竞争。因此，赵星海表示，违反协议的公司人不仅可能要承担一定的赔偿责任，甚至在禁业期内，原东家可以要求新公司停止雇佣你——否则新公司也可能需要承担连带赔偿责任。

至于天价违约金，只有在比如飞行员这样的岗位上会出现。俞斌表示，尽管法律上没有明确规定数额的最高上限，但法院在审理实际案件时也会公平地判断违约金数额，如果数额远远超出公司人的承担能力，法院也有权下调至一个更为合理的标准。

10 如果公司没有及时支付补偿金，员工能怎么办？

如果企业没有按照法定和约定支付竞业限制补偿金，公司人可不受竞业限制。遇到这种情况时，公司人可先与前雇主沟通是否终止竞业限制协议，如果无法达成一致，则可以寻求劳动仲裁和法院的帮助。