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无讼阅读|实务干货 | 青年律师谈执行:我是如何一步一步说服法官的?

文/欧国芳  四川瀛络律师事务所律师

作为一名执业不久的青年律师,能成功代理一起执行案件,从收案到与执行法官沟通观点交流意见到执行结案,我收获良多,借此机会与大家分享。

我的委托人因为与执行法官关于民事判决中有无利息及利息计算问题有分歧找到我,并决定委托我代理他的执行案件。凭借自身专业性,我与执行法官多次交锋,并一步一步成功说服他,为委托人争取到了最大利益。

一、争议焦点之有无利息的争论

作为执行依据的生效判决书(2019年生效)载明的判决内容是:判决生效后30日内履行返还购房款4万元,并从 2014年2月7日起按商业银行同期贷款利率计算至款付清之日止。因为在诉讼中做过财产保全,委托人在委托我代理前已经收到了4万元购房款本金。而利息没有执行的原因是执行法官告知我的委托人,本金已经执行到了,没有利息。所以,在委托人与执行法官之间产生的争执就是本案有没有利息。在任何一个律师看来,利息的有无都只会有一个答复:肯定有。可为什么执行法官却持相反的看法,这让我很不解,于是我到法院找到了该执行法官。执行法官是一个50多岁男性,我说明来意后,在没有出示判决书之前,他依然坚持没有利息,本金都划转到申请人账上了,哪会有利息。我明白了,他应该是没有仔细看判决书的判决内容。我把判决书拿出来,一个字一个字指着给他看并念给他听,他才意识到原来利息的起算时间是在2014年,而不是因为被执行人迟延履行产生的迟延履行利息。所以,利息的有无问题算是明确了,接下来就是利息计算的问题。

二、争议焦点之利息计算截止时间

我把自2014年2月7日起至4万本金收到之日(2019年4月24日)的利息计算了出来并交给了执行法官。执行法官看到计算明细的时候,便发了火,认为诉讼中足额保全并冻结了银行存款的,利息只能计算至冻结存款那天。这毫无征兆的发火让我很是挫败,判决明明写的很清楚,计算至款付清之日止。我不甘示弱,反问:“为什么是算到冻结那一天,有什么法律依据?”答道:“有个司法解释,你自己去找。”然后就转身离去,留下我在原地又恼火又茫然,但理性告诉我,找司法解释,找相似案例。

“司法解释”:北京市高级人民法院关于计付迟延履行利息、迟延履行金若干问题的解答(2012年12月10日 京高法发[2012]384号) 

第5条:诉讼前、诉讼中已对被执行人的财产采取保全措施的,执行依据生效后如何计算迟延履行利息?答:诉讼前、诉讼中已足额保全财产,执行依据生效后未申请执行的,若被保全的为货币类财产,不计算迟延履行利息。若被保全的为非货币类财产,计算迟延履行利息截至拍卖、变卖裁定送达买受人之日或以物抵债裁定送达申请执行人之日;被执行人在判决生效后向申请执行人表示愿以被保全的财产履行债务并催促申请执行人及时申请执行,申请执行人不及时申请执行的,自被执行人向申请执行人作出催促申请执行的意思表示之日至申请执行之日,不计算迟延履行利息。

诉讼前、诉讼中已保全财产但未足额,执行依据生效后未申请执行的,对已保全财产的债务部分,参照上述意见计算迟延履行利息。

相似案例观点节选

审理法院:唐山市中级人民法院

案号:(2018)冀02执异1009号

本院认为,本案系南湖公司对扣划行为所提异议,焦点在于执行机构对扣划金额的计算是否正确合理。关于是否应计算迟延履行金的问题,建立迟延履行金的目的在于督促债务人履行债务,防止债权人因债务人迟延履行而受到损害。关于本金利息的截止日期问题,因本案在诉讼阶段已对南湖公司的银行存款进行了足额保全,如上所述,方舟公司负有在判后及时申请强制执行的义务,因方舟公司逾期申请执行所造成的利息损失不应由南湖公司继续承担,为平等保护双方当事人的合法权益,以生效判决指定履行期间的届满之日即2018年9月29日作为本金利息的截止日期较为合理。

最后,以上述解答和案例成功说服了执行法官。得出的结论是诉讼前、诉讼中已足额保全财产,执行依据生效后未申请执行的,若被保全的为货币类财产,不计算迟延履行利息,利息的截止日为履行期间的届满之日。执行法官认为的计算至冻结那天和我认为的计算至实际付清之日都不正确。计算至冻结之日的天数是1483天,而计算至履行期间的届满之日是1889天,按执行法官的算法少算406天,一年多的利息能争取到也算是据理力争后好的结果。

三、争议焦点之年利率换算成日利率,除以360还是365?

年利率换算成日利率,除以360还是365再次发生争辩。很明显,除以360对我方有利,想要说服执行法官,又得寻找法律依据。很快,《中国人民银行关于人民币存贷款计结息问题的通知》派上用场。

《中国人民银行关于人民币存贷款计结息问题的通知》

日利率()=年利率(%)÷360 

月利率(‰)=年利率(%)÷12 

就这样,执行法官被我成功说服。四天后,收到委托人电话,执行到利息的全部金额。

办案心得:

1.当事人基于信任愿意交付委托,信任基于强大的专业能力,内心态度的笃定。

2.律师在面对当事人的时候,你的一言一行都会毫无遗留的展现你的专业或者不专业。

3.正确的东西一定要坚持,哪怕被别人说固执。

4.永远保持一颗学习的心总是没错的。

编辑/daicy

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