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本文原载于 法经笔记
法经笔记按：
2020年8月12日，中国上市公司协会发布了第二版的《上市公司独立董事履职指引》（第一版为2014年发布）并编写了《独立董事促进上市公司内部控制工作指引》，可以说是对上市公司独立董事的履职提供了更新的指导。2001年8月中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，这仍然是目前为止关于独立董事制度的最权威最基础的制度，明年就20年了，伴随着新一轮的《公司法》修改，独董制度何去何从？还继续“被花瓶”吗？
本篇学习笔记将逐条对履职指引的内容进行研读，未进行笔记批注的条文可能更值得研读并付诸实践。本文更多的是一种纯学术的思考和对独董制度的个人理解，不构成对指引的任何评论。
（以下无正文）
上市公司独立董事履职指引
（2020年7月修订版）
第一章 总则
第一条 目的和依据
为指导和促进上市公司独立董事规范、尽责履职，充分发挥独立董事在上市公司治理中的作用，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）、《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）、中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》以及上海证券交易所、深圳证券交易所上市公司股票上市规则、规范运作指引等相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则等，制定本指引。
笔记：从目的和依据来说，可以看出，《独董指引》的层级相对较低，只能算是行业协会的自律规则，一般而言只对协会会员产生约束，更确切的说应当被视为一种更具操作性的独立董事最佳实践。
第二条 适用范围
本指引为上市公司独立董事的工作履职指导，适用于中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区）上市的中国上市公司协会会员公司的独立董事，非中国上市公司协会会员公司的独立董事可参照执行。
笔记：这里可能要说明一点，大家可能会认为中国上市公司协会的会员应该就是全体A股上市，但实际并不是，上市公司协会在各地也是自主设立的社会团体，各地的公司会加入所在省市的上市公司协会。从上市公司协会的简介就可以看出，“中国上市公司协会于2012年2月15日成立，发起人会员228家，理事会成员249名、常务理事会成员119名（其中非会员常务理事24名），监事会成员34名（其中非会员监事1名）。”并不是全体上市公司都被纳入，当然了，中国上市公司协会相对地方来说还是有其特殊性，比如在协会的组织结构里面就下设的独立董事、财务总监、董事会秘书等委员会。这一条也明确了其他协会的公司的独立董事可以参照执行。
第二章 独立董事的义务
第三条 公司董事一般义务
上市公司独立董事负有《公司法》、《证券法》、《上市公司治理准则》及其他法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则与公司章程要求董事的一般义务，对上市公司及全体股东负有诚信、勤勉的义务，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。
笔记：这一条文有两个地方的修改，一是把规范性文件、自律规则纳入了遵守义务的范畴，实际上目前对于上市公司治理要求最细致和完善的规则也的的确确在规范性文件和交易所自律规则范畴；二是最后加入了要关注中小股东的合法权益不受损害，我们始终把保护中小投资者视为独立董事的一项使命，但是到底独立董事多大程度上能保护中小股东？还是说独立董事只要做好了自己的忠实勤勉义务，就是对中小股东的最好保护呢？
第四条 保持独立性的义务
独立董事应当保持身份和履职的独立性，在履职过程中，不应受上市公司控股股东、实际控制人及其他与公司存在利害关系的单位或个人的影响；当发生对身份独立性构成影响的情形时， 独立董事应当及时通知公司并消除情形，无法符合独立性条件的，应当提出辞职。
笔记：独立董事独立性是很值得关注的问题，本条没有修改，总体来说我们的独立董事是典型的贴标签的独董，也就是说我们不是按照董事实质的独立性来定义独立董事，而是在监管要求基础上确定哪些董事属于独立董事，如果某个董事是非执行董事也符合独董资格，但是却没有被标签上独立董事，那么他是不需要遵守独董的权利义务的。
第五条 任职时间和数量限制
独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过六年。
独立董事应当确保有足够的时间和精力有效履行职责，原则上最多在五家上市公司兼任独立董事。
笔记：这里其实提出了一个很关键的问题，就是董事会的任期。独立董事规定连任不得超过六年，这已经成为了董事会任期届满必须换届的重要依据，年份没有变，但是如何约束和考虑董事会“超期服役”问题，仍然值得关注。
独董兼职仍然是五家，这一条没有变化。美国方面对于独立董事兼职没有强制规定，都是交给各公司通过章程进行规定，几乎80%以上的公司都会要求独董兼职不能超过4家、5家或6家，目前董事过度兼职（overboard）的问题已经得到大家关注。目前来看，我们只限制了不能兼任独董数量，那么独董兼任其他职务太多难道就不会影响他们对公司的关注？限制兼职的目的到底是什么？
第六条 日常工作联系和最低工作时限
独立董事应当与上市公司管理层特别是董事会秘书及时充分沟通，确保工作顺利开展。
独立董事每年为所任职上市公司有效工作的时间原则上不少于十五个工作日，包括出席股东大会、董事会及各专门委员会会议，对公司生产经营状况、管理和内部控制等制度的建设及执行情况、董事会决议执行情况等进行调查，与公司管理层进行工作讨论，对公司重大投资、生产、建设项目进行实地调研等。
笔记：这一条实际上有不少疑问，最大改动就是把“每年到上市公司的现场工作时间原则上不应少于十个工作日”删除了。这一做法和深交所规范运作指引的修订很类似。实际上对于独董到底是否强制规定现场履职的问题，有几种不同的观点，一种观点认为没必要强制，好学生你不要求他们自己都会超额完成任务，坏孩子你规定了也只能是敷衍了事。另一种观点认为，独董现场履职，是一种形式带动实质的要求和做法，而且从实践来看，每家公司每年安排10天左右的现场工作（考察活动等）是具备可行性的。作为独董来说，认真履职的独董找到了到公司现场了解情况的依据，保障了知情权；想要搞好治理，发挥独董专业能力的公司也可以找到让独董真真切切参与到公司的决策讨论中来。当然，这一问题与前面兼职问题是不可以回避的，兼职5家意味着一年要去50天别的公司现场工作，显然会对个人本职工作产生很大压力。删除了这一规定，但仍保留了15个工作日的要求，我觉得可以把这15个工作日的安排视为每家公司、每个独董认真履职的一个很好的考核和评价指标，看看好学生是怎么交高分卷子的。
第七条 参加培训
拟任独立董事在首次受聘上市公司独立董事前，原则上至少参加一次证券监管部门认可的相关机构组织的任职培训。在首次受聘后的两年内，建议每年至少参加一次后续培训。此后，应当每两年至少参加一次后续培训。
培训后，独立董事应当能够充分了解公司治理的基本原则， 上市公司运作的法律框架，独立董事的职责与责任，上市公司信息披露和关联交易监管等具体规则，具备内控与风险防范意识和基本的财务报表阅读和理解能力。
第八条 出席董事会及股东大会会议
独立董事应当亲自出席董事会会议。确实因故无法亲自出席会议的，独立董事应当事先审阅会议材料，形成明确的意见，书面委托本上市公司的其他独立董事代为出席。
委托书应当载明：
（一）委托人和受托人的姓名；
（二）对受托人的授权范围；
（三）委托人对每项议案表决意向的指示；
（四）委托人的签字、日期。
独立董事不应出具空白委托书，也不宜对受托人全权委托。授权应当一事一授。
受托出席董事会会议的独立董事应当向会议主持人提交书面委托书，在会议签到簿上说明受托出席的情况。一名独立董事不得在一次董事会会议上接受超过两名独立董事的委托。
委托其他独立董事对上市公司定期报告代为签署书面确认意见的，应当在委托书中专门授权。
独立董事应亲自出席上市公司股东大会，与公司股东现场沟通。
笔记：亲自出席会议太重要了。始终认为如果不能亲自参会，最后如果要背锅，是没有理由喊冤的。
第九条 关注上市公司相关信息
独立董事应重点关注上市公司的关联交易、对外担保、募集资金使用、社会公众股股东保护、并购重组、重大投融资活动、财务管理、高管薪酬、利润分配和信息披露等事项，必要时应根据有关规定主动提议召开董事会、提交股东大会审议或者聘请会计师事务所、律师事务所等中介机构对相关事项进行审计、核查或者发表意见。
独立董事宜核查上市公司公告的董事会决议内容，主动关注有关上市公司的报道及信息，在发现有可能对公司的发展、证券的交易价格产生较大影响的报道或传闻时，有权向公司进行书面质询，并督促公司做出书面说明或公开澄清。上市公司未能应独立董事的要求及时说明或者澄清的，独立董事可自行采取调查措施，并可向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
上市公司股东间或者董事间发生冲突、对公司经营管理造成重大影响的，独立董事应当主动履行职责，维护上市公司整体利益，并可以向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
笔记：这一条补充了两个内容，一是可以聘请发表意见的机构增加了律师事务所，后面写了，聘请中介机构费用公司出。
二是鼓励独董调查、质询、举报，同时在公司发生不稳定时，主动作为。谈到这一条，总体而言独董的主动调查和质询的案例逐步增多，特别是在受到调查以后，或者说发生了长期的控制权争夺、长期违规行为存在的情况下，已经有部分独董积极履职从而最终得到了免责或者减轻责任。但是应当说，独董辞职“用脚投票”依然是面对公司冲突纠纷时的主要做法。正如这条的标题所说的，关注上市公司相关信息，如何关注，用什么方式关注显得极为重要，指引应该说提供了很好的方式方法。
第十条 对上市公司及相关主体进行监督和调查
独立董事发现上市公司或相关主体存在下列情形时，应积极主动履行尽职调查义务，必要时可聘请中介机构进行专项调查：
（一）重大事项未按规定提交董事会或股东大会审议；
（二）公司未及时或适当地履行信息披露义务；
（三）公司发布的信息中可能存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；
（四）公司生产经营可能违反法律、法规或者公司章程；
（五）其他涉嫌违法违规、损害社会公众股股东权益或社会公众利益的情形。
确认上述情形确实存在的，独立董事应立即督促上市公司或相关主体改正，并向中国证监会派出机构和公司证券上市地的证券交易所报告。
笔记：这一条给独董增加了很强的义务，特别是修订中还加入了“应积极主动履行尽职调查义务，必要时可以聘请中介机构进行专项调查”，这一条看上去对独董提出了比较难完成的任务，当然我认为也比较好的给独董提供了一个行为指引，就是如果在公司决议和相关讨论时已经发现了类似违法违规事件的苗头，根据这一条独董应当明确督促改正，或许在后续处罚时可以视为积极履职的免责依据。
第十一条 制作工作笔录
独立董事应当将其履行职责的情况记入《独立董事工作笔录》，包括对上市公司生产经营状况、管理和内部控制等制度的建设及执行情况、董事会决议执行情况等进行调查、与公司管理层讨论、参加公司董事会、发表独立意见等内容。独立董事与公司内部机构和工作人员以及中介机构人员的工作邮件、电话、短信及微信等电子通讯往来记录，构成工作笔录的组成部分。
独立董事履职的工作笔录及上市公司向独立董事提供的资料，独立董事应当妥善保存至少五年。
笔记：从证据的角度来说，这一条对于独董履职极为关键，就是你的所作所为，发表的独立意见，都应当如实的记录在案，特别是积极履职的做法，可以很好的保障自己后续的合法权益。本次修改还把邮件、电话、短信、微信等内容作为笔录的组成部分，可以说对独立董事履职的举证提供了很大的便利，同时明确了资料5年的保存时间，也很重要。
第十二条 提交年度述职报告
上市公司年度股东大会召开时，独立董事需提交年度述职报告，对自身履行职责的情况进行说明，并重点关注上市公司的内部控制、规范运作以及中小投资者权益保护等公司治理事项。独立董事的述职报告宜包含以下内容：
（一）上一年度出席董事会会议及股东大会会议的情况，包括未亲自出席会议的原因及次数；
（二）在董事会会议上发表意见和参与表决的情况，包括投出弃权或者反对票的情况及原因；
（三）对公司生产经营、制度建设、董事会决议执行情况等进行调查，与公司管理层进行讨论，对公司重大投资、生产、建设项目进行实地调研的情况；
（四）在保护社会公众股股东合法权益方面所做的工作；
（五）参加培训的情况；
（六）按照相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则和公司章程履行独立董事职务所做的其他工作；
（七）对其是否仍然符合独立性的规定，其董事候选人声明与承诺事项是否发生变化等情形的自查结论。
独立董事的述职报告以工作笔录作为依据，对履行职责的时间、地点、工作内容、后续跟进等进行具体描述，由本人签字确认后交公司连同年度股东大会资料共同存档保管。
笔记：这一条跟前一条一样重要，是反映了独立董事履职的重要记录。
第十三条 辞职后的义务
独立董事任期内辞职导致独立董事成员低于法定规定人数的，在改选出新的独立董事就任前，原独立董事应当依法继续履行独立董事职务，因丧失独立性而辞职和被依法免职的除外。
如果独立董事因丧失独立性而辞职和被依法免职导致独立董事成员低于法定人数的，上市公司应当尽快补选独立董事，促使独立董事人数达到法定要求。
笔记：这一条“尽快”补选的时间没有明确写出来，深交所的独董备案办法第24条倒是写了在独董人数少于法定或者是缺少“会计专业人士”时，要在2个月内进行补选，值得参考。
第三章 独立董事的职权
第十四条 上市公司董事的一般职权
上市公司独立董事享有《公司法》、《证券法》及其他法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则与公司章程赋予董事的一般职权。
第十五条 独立董事的特别职权
独立董事履职的特别职权主要包括：
（一）重大关联交易事项的事先认可权；
（二）聘用或解聘会计师事务所的提议权；
（三）召开临时股东大会的提议权；
（四）召开董事会会议的提议权；
（五）在股东大会召开前公开向股东征集投票权；
（六）必要时，独立聘请中介机构发表专业意见的权利，相关费用由公司承担；
（七）法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则、公司章程以及本章其他条文赋予的其他职权。
独立董事行使上述第（一）至（七）项职权应取得全体独立董事的半数以上同意，依照相关规定由独立董事单独行使的职权除外。
第十六条 就上市公司相关事项发表独立意见
需独立董事向上市公司董事会或股东大会发表独立意见的事项包括：
（一）对外担保；
（二）重大关联交易；
（三）董事的提名、任免；
（四）聘任或者解聘高级管理人员；
（五）董事、高级管理人员的薪酬和股权激励计划；
（六）变更募集资金用途；
（七）超募资金用于永久补充流动资金和归还银行借款；
（八）制定资本公积金转增股本预案；
（九）制定利润分配政策、利润分配方案及现金分红方案；
（十）因会计准则变更以外的原因作出会计政策、会计估计变更或重大会计差错更正；
（十一）上市公司的财务会计报告被注册会计师出具非标准无保留审计意见；
（十二）会计师事务所的聘用及解聘；
（十三）管理层收购；
（十四）重大资产重组；
（十五）以集中竞价交易方式回购股份；
（十六）内部控制评价报告；
（十七）上市公司承诺相关方的承诺变更方案；
（十八） 优先股发行对公司各类股东权益的影响；
（十九）法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则及公司章程规定的或中国证监会认定的其他事项；
（二十）独立董事认为可能损害上市公司及其中小股东权益的其他事项。
笔记：这一条新增了“（七）超募资金用于永久补充流动资金和归还银行借款；”和“（十三）管理层收购”两项内容。
第十七条 就上市公司主动退市发表独立意见
独立董事就上市公司主动退市事项发表独立意见前，应当就该事项是否有利于公司长远发展和全体股东利益充分征询中小股东意见，在此基础上形成的独立董事意见应当与股东大会召开通知一并公告。
笔记：这是全新的一条，主要是保护中小股东利益。
第十八条 参与董事会专门委员会工作
上市公司董事会应当设立审计委员会，并可以根据需要设立战略、提名、薪酬与考核等相关专门委员会。独立董事有权参与上市公司董事会下设的审计、提名、薪酬与考核等专门委员会工作，按照相关规定担任召集人并在委员会成员中占有二分之一以上的比例。
笔记：跟上市公司治理准则一致，明确审计委员会必设。但是对于专门委员会，我们还是认为是否能够在一定范围内尽可能的按照公司的行业以及更多的内部控制需要进行设置？例如近年来网络安全对于公司稳定发展至关重要，美国很多上市公司设置了网络安全委员会，就是一个很好的例证。此外就是本次疫情给我们一个很好的启示是关于非金融企业的风险管理，那么是否有必要将风险管理作为董事会下设的一项必设机构呢？我们认为也非常重要。
第十九条 上市公司相关信息的知情权
独立董事享有与上市公司其他董事同等的知情权。凡须经董事会审议的事项，上市公司必须按法定的时间通知独立董事并同时提供真实、准确、完整的资料，独立董事认为资料不充分的， 可以要求补充。
笔记：知情权极为重要，短短几句话，却是实践中最难做到的也是最为重要的。
第二十条 要求上市公司及相关人员为履职提供支持和协助
独立董事有权要求上市公司其他董事、监事、高级管理人员积极配合、保证其依法行使职权，有权要求上市公司董事会秘书负责与独立董事沟通、联络、传递资料，直接为独立董事履行职责提供支持和协助。
支持和协助的事项包括：
（一）定期通报并及时报送公司运营情况，介绍与公司相关的市场和产业发展状况，提供其他相关材料和信息，保证独立董事与其他董事同等的知情权，必要时可组织独立董事实地考察；
（二）为独立董事提供本公司发布公开信息的信息披露报刊或提供相应的电子资料；
（三）配合独立董事进行与履职相关的调查；
（四）独立董事认为有必要召开仅由独立董事参加的会议时，为其提供会议场所等便利；
（五）积极配合独立董事调阅相关材料，并通过安排实地考察、组织中介机构汇报等方式，为独立董事履职提供必要的支持和便利；
（六）要求公司相关负责人员配合对独立董事工作笔录中涉及到的与独立董事履职有关的重大事项签字确认；
（七）独立董事履职过程中需上市公司提供的其他与履职相关的便利和配合；
（八）承担独立董事聘请中介机构及行使其他职权所需的必要费用。
独立董事行使法律法规所赋予的职权遭遇阻碍时，可向公司董事会说明情况，要求管理层或董事会秘书予以配合，并将遭遇阻碍的事实、具体情形和解决状况记入工作笔录，且可以向中国证监会派出机构或证券上市地的证券交易所报告。
笔记：这一条是知情权和履职尽责能否落实的根本。同时新增了“（八）承担独立董事聘请中介机构及行使其他职权所需的必要费用”。
第二十一条 要求上市公司支付津贴、承担履职费用
独立董事有权从公司领取适当津贴，但法规、政策另有规定时除外。除以上津贴外，独立董事不应从其所任职的上市公司及其附属企业、控股股东或有利害关系的机构和人员取得包括股权激励在内的任何额外的、未予披露的其他利益。
独立董事履职过程中支出的合理费用由所任职的上市公司承担。独立董事有权向上市公司借支履职相关的合理费用。
独立董事享有要求上市公司为其履行独立董事职责购买责任保险的权利。
笔记：责任险对于独立董事很重要，但是目前来看，责任险是不保故意犯罪和重大过失犯罪的，同时对行政处罚也是不赔的，通常来说对于相应的诉讼费用成为了责任险主要赔付的部分。
第二十二条 要求上市公司对未被采纳的议案进行披露
涉及本指引第十五条第一款的相关提议，按规定由独立董事提出但未被上市公司采纳的，独立董事有权要求上市公司将有关情况进行披露并说明不予采纳的理由。
独立董事可要求上市公司将上述提议的具体情况报中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所备案，公司不进行备案的，独立董事可记入工作笔录，并可将相关情况向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
笔记：这一条在操作上感觉比较难做到，另外就是独立董事提出自己议案的意愿本身就不是很强烈。
第二十三条 提前免除职务的特殊情形
当独立董事出现《公司法》、中国证监会《关于在上市公司中建立独立董事制度的指导意见》以及上海、深圳证券交易所的股票上市规则、规范运作指引等相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件和自律规则中规定的不得担任公司董事或独立董事的情形时，在独立董事任期届满前，上市公司可以经法定程序免除其职务。被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开声明。
笔记：这一条的修改主要是根据公司法解释五进行修改的，即本条的“在独立董事任期届满前，上市公司可以经股东大会程序免除其职务”，来源公司法解释五“第三条 董事任期届满前被股东会或者股东大会有效决议解除职务，其主张解除不发生法律效力的，人民法院不予支持”而这一条由是根据世界银行营商环境报告要求修改的，对这一条修改保留看法。
第二十四条 报告的权利
当上市公司存在以下严重妨碍独立董事履行职责行使职权的情形时，独立董事有权向中国证监会、中国证监会派出机构和公司证券上市地的证券交易所报告：
（一）被公司免职，本人认为免职理由不当的；
（二）由于公司存在妨碍独立董事依法行使职权的情形，致使独立董事辞职的；
（三）董事会会议材料不充分，两名以上独立董事书面要求延期召开董事会会议或延期审议相关事项的提议未被采纳的；
（四）对公司涉嫌违法违规行为向董事会报告后，董事会未采取有效措施的；
（五）严重妨碍独立董事行使职权的其他情形。
笔记：这一条是独董减免责的重要措施，值得仔细认真的研读，更重要的是真正做到。
第四章 独立董事职权的行使
第二十五条 董事会专门委员会工作的开展
董事会专门委员会是独立董事行使职权的重要形式。
担任董事会专门委员会召集人的独立董事，应当按照职责权限组织开展专门委员会工作，按照规定及时召开专门委员会会议形成委员会意见，或者根据董事会授权对专门事项提出审议意见。
担任董事会专门委员会委员的独立董事，宜持续深入跟踪专门委员会职责范围内上市公司经营管理的相关事项，参加专门委员会会议，并按照议事规则及时提出相关意见，提请专门委员会予以关注。
第二十六条 对外担保事项的审议
独立董事审查对外担保事项，应当关注被担保对象的基本情况，如经营和财务状况、资信情况、纳税情况等，对被担保方偿还债务的能力以及反担保方的实际承担能力作出审慎判断。必要时，独立董事可要求上市公司提供作出判断所需的相关信息。
独立董事应特别关注董事会会议相关审议内容及程序是否符合相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件、自律规则及公司章程中的要求。
独立董事应就公司对外担保事项发表独立意见，并应当在年度报告中，对上市公司累计和当期对外担保情况、执行上述规定情况进行专项说明。必要时可聘请会计师事务所或其他证券中介机构对公司累计和当期对外担保情况进行核查。上市公司违规对外担保事项得到纠正时，独立董事应出具专项意见。独立董事在审议上市公司对外担保事项过程中，如发现异常情况，应及时提请公司董事会采取相应措施，必要时可向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
笔记：本条实际上并没有做实质修订，但是自最高院九民会议纪要发布以后，对于上市公司对外担保的认定规则得到了较大程度的改变，九民纪要将更多的审查义务交给了债权人一方。对于上市公司来说，关键要注意的是对担保行为的决议机关是否符合公司法要求，同时如果没有经过相应机关审批的对外担保不得进行披露，因为上市公司的对外披露被视为当然承担担保责任的一项依据，债权人可以以上市公司披露公告认定上市公司的担保责任，值得关注。
第二十七条 关联交易事项的审议
独立董事应当关注上市公司与关联方之间的交易和资金往来情况，了解公司是否存在被控股股东、实际控制人及其关联方占用、转移资金、资产及其他资源的情形。如发现异常情况，应及时提请公司董事会采取相应措施，必要时向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
重大关联交易事项提交董事会讨论前，应当事先取得独立董事的认可意见。独立董事事前认可意见应当取得全体独立董事的半数以上同意，并在关联交易公告中披露。
对于具体关联交易事项，独立董事宜对关联交易的必要性、真实意图、对上市公司的影响作出审慎判断，特别关注交易的定价政策及定价依据、评估值的公允性、交易标的的成交价格与账面值或评估值之间的关系等。
董事会审议关联交易事项时，独立董事应当特别关注其是否符合相关监管机构所发布的规定及相关自律规则中的相关要求。独立董事在作出判断前，可以聘请中介机构出具专门报告，作为其判断的依据。
笔记：本条开头的“应当关注”原为“定期查阅”，同时删除了如“以资抵债”的认定要求等。
第二十八条 募集资金项目和使用事项的审议
独立董事应当关注上市公司募集资金的使用情况，督促公司建立募集资金管理和使用制度，以控制投资风险、保障资金安全。
独立董事应当关注募集资金实际使用情况与上市公司信息披露情况是否存在差异。存在异常情形的，经半数以上独立董事同意后，可以聘请会计师事务所对募集资金存放与使用情况出具鉴证报告。上市公司应当积极配合并承担必要的费用。
对于上市公司需要改变募集资金用途、将闲置资金用于投资、暂时用于补充流动资金、以募集资金置换预先投入募投项目的自筹资金、将超募资金用于永久补充流动资金和归还银行借款的，独立董事发表独立意见之前，可以要求相关人员就新投资项目的可行性、项目收益及风险预测等进行分析论证。
第二十九条 利润分配事项的审议
独立董事有权参与制定上市公司的利润分配政策，关注上市公司利润分配及现金分红方案是否有利于上市公司的长期发展， 并重点关注是否符合中小投资者的利益。上市公司在制定现金分红具体方案时，独立董事应当认真研究和论证公司现金分红的时机、条件和最低比例、调整的条件及其决策程序要求等事宜并发表明确意见。
独立董事可以征集中小股东的意见，提出分红提案，并直接提交董事会审议。
上市公司本年度内盈利但董事会未提出现金利润分配预案的，独立董事有权督促公司在年度报告中披露原因及未用于分红的资金留存公司的用途。对于有能力分红但不分红、现金分红水平较低或者大比例现金分红等情况， 独立董事应监管机构的要求，发表独立意见。
笔记：新增细化的关注要点
第三十条 会计师事务所聘用或解聘的审议
上市公司聘用或解聘会计师事务所时，独立董事应当关注所聘用会计师事务所是否具有从事证券相关业务的条件和经验，解聘原会计师事务所的理由是否正当，相关议案事前是否已经半数以上独立董事认可，是否由董事会审计委员会提出意见，是否在提交董事会讨论通过后提交股东大会进行决定，并将上述事项进行记录。
笔记：根据新证券法将会计师事务所证券业务资格表述做了修改。
第三十一条 管理层收购事项的审议
上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或委托的法人、其他组织、自然人，拟对本公司进行收购时，独立董事发表意见前应当聘请独立财务顾问就收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告。
第三十二条 年度报告的审议
独立董事可督促上市公司建立独立董事年度报告工作制度， 包括汇报和沟通制度。
在公司年度报告的编制和披露过程中，独立董事应会同公司审计委员会，切实履行职责，依法做到勤勉尽责。具体包括：
（一）独立董事需要及时听取上市公司管理层和财务总监关于公司本年度生产经营、规范运作及财务方面的情况和投、融资活动等重大事项进展情况的汇报，并尽量亲自参与有关重大项目的实地考察。
听取汇报时，独立董事应当关注，上市公司管理层的汇报是否包括但不限于以下内容：
1、本年度生产经营情况，特别是经营状况或环境发生的变化；
2、公司财务状况；
3、募集资金的使用；
4、重大投资情况；
5、融资情况；
6、关联交易情况；
7、对外担保情况；
8、其他有关规范运作的情况。
（二）在年审会计师事务所进场审计前，独立董事应当会同公司审计委员会参加与年审会计师的见面会，和会计师就会计师事务所和相关审计人员的独立性、审计工作小组的人员构成、审计计划、风险判断、风险及舞弊的测试和评价方法、本年度审计重点进行沟通，尤其特别关注公司的业绩预告及其更正情况。独立董事应关注公司是否及时安排前述见面会并提供相关支持。
（三）在年审会计师出具初步审计意见后和审议年度报告的董事会会议召开前，独立董事应当再次参加与年审注册会计师见面会，与注册会计师沟通初审意见。独立董事应关注公司是否及时安排前述见面会并提供相关支持。
（四）对于审议年度报告的董事会会议，独立董事需要关注董事会会议召开的程序、相关事项的提议程序、决策权限、表决程序、回避事宜、议案材料的提交时间和完备性，如发现与召开董事会会议相关规定不符或判断依据不足的情形，应提出补充、整改和延期召开会议的意见。
上述沟通过程、意见及要求均应形成书面记录并由相关当事人签字认可。
笔记：本条是我们认为的独立董事对于上市公司财务造假是否履职尽责很重要的判断依据之一，即年报审计过程中，独立董事与年审会计师的三次“见面”，即进场前、初步审计意见后、审议年度报告会议，如果能尽责参与这三次会议仍然发生重大财务欺诈，那么我们认为独董可以说已经尽到了部分的监督职责，可以考虑适当减免。
第三十三条 其他事项的审议
（一）对于上市公司董事会的授权事项，独立董事宜对授权
的范围、合法性、合理性和风险进行审慎判断，充分关注是否超出公司章程、股东大会议事规则和董事会议事规则等规定的授权范围，授权事项是否存在重大风险。
（二）独立董事应当就公司董事的提名、任免发表独立意见。在审议公司董事的提名、任免时，独立董事应关注相关人员的提名、任免程序是否可能对公司经营、发展和公司治理造成重大影响，程序是否完备。
（三）独立董事应当就公司聘任或解聘高级管理人员发表独立意见。在审议聘任或解聘高级管理人员时，独立董事应关注相关人员的提名、任免程序是否可能对公司经营、发展和公司治理造成重大影响，程序是否完备。
（四）独立董事应当就上市公司董事、高级管理人员的薪酬和股权激励计划发表独立意见。在审议公司董事、高级管理人员的薪酬和股权激励计划草案时，独立董事应关注公司董事、高级管理人员的薪酬和股权激励计划是否有利于公司的长期发展，是否存在可能损害中小投资者利益的情形。上市公司召开股东大会审议股权激励计划时，独立董事应当就股权激励计划向所有股东征集委托投票权。独立董事认为有必要的，可以建议上市公司聘请独立财务顾问，对股权激励计划的可行性、是否有利于上市公司的持续发展、是否损害上市公司利益以及对股东利益的影响发表专业意见。上市公司未按照建议聘请独立财务顾问的，应当就此事项作特别说明。
（五）独立董事就公司制定资本公积金转增股本预案发表独立意见的，在审议公司制定资本公积金转增股本预案时应关注相关预案是否有利于公司的长期发展，是否可能损害中小投资者的利益。
（六）独立董事就公司因会计准则变更以外的原因作出会计政策、会计估计变更或重大会计差错更正发表独立意见的，应当关注上市公司是否存在利用上述事项调节各期利润误导投资者的情形。独立董事认为有必要的，可以建议上市公司聘请独立财务顾问，对于会计政策变更、会计估计变更、重大会计差错更正等事项的可行性、是否有利于上市公司的持续发展发表专业意见。
（七）独立董事应当就上市公司重大资产重组事项发表独立意见。对于重大资产重组及相关资产评估事项，独立董事需要在充分了解相关信息的基础上，关注资产评估机构的独立性、评估假设前提的合理性、评估定价的公允性和重组方案的合理合规性；构成关联交易的，独立董事可以另行聘请独立财务顾问就本次交易对上市公司非关联股东的影响发表意见。
（八）独立董事应当就上市公司以集中竞价交易方式回购股份事项发表独立意见。对于上市公司回购事项，独立董事应当关注回购方案是否符合相关法律、法规、规章及规则的规定，并可以结合回购股份的目的、股价表现、公司价值分析等因素分析回购的必要性，结合回购股份所需资金及其来源等因素分析回购股份方案的可行性。
（九）独立董事应当对上市公司内部控制评价报告发表独立意见。对于上市公司内部控制评价报告，独立董事应关注报告内容是否完备，相关情况是否属实。
（十）独立董事应当对上市公司承诺相关方的承诺变更方案发表独立意见。上市公司承诺相关方（上市公司及其实际控制人、股东、关联方、收购人）在首次公开发行股票、再融资、股改、并购重组以及公司治理专项活动等过程中作出的解决同业竞争、资产注入、股权激励、解决产权瑕疵等各项承诺事项，除因相关法律法规、政策变化、自然灾害等自身无法控制的客观原因外，承诺确己无法履行或者履行承诺不利于维护上市公司权益时，对于承诺相关方提出的变更方案独立董事应发表意见。发表意见时，独立董事应关注相关变更方案是否合法合规、是否有利于保护上市公司或其他投资者的利益。
（十一）发行优先股的上市公司的独立董事应当就上市公司优先股发行对公司各类股东权益的影响发表专项意见。对优先股发行发表意见时，独立董事应关注相关发行程序和信息披露是否合规，发行优先股募集资金是否有明确用途，是否与公司业务范围、经营规模相匹配，优先股发行价格和票面股息率是否公允、合理，是否可能损害股东或其他利益相关方的合法利益。
（十二）科创板上市公司中的独立董事应当就上市公司开展新业务事项发表独立意见。对上市公司开展新业务的原因及合理性、新业务准备情况、行业情况、审批情况进行审慎判断，对新业务的影响及存在的风险充分发表独立意见。
笔记：最后两项发行优先股和科创板公司的规定，但是，在上市公司协会的指引中只规定科创板，看上去还是不太周延的。
第三十四条 独立董事发表独立意见的内容
独立董事对上市公司的相关事项出具的独立意见宜包括下列内容：
（一）相关事项的基本情况；
（二）发表意见的依据，包括所履行的程序、核查的文件、现场检查的内容等；
（三）相关事项的合法合规性；
（四）对上市公司和中小投资者权益的影响、可能存在的风险以及公司采取的措施是否有效；
（五）发表的结论性意见，如果对相关事项提出保留意见、反对意见或无法发表意见的，相关独立董事应当明确说明理由。独立董事应当对出具的独立意见签字确认，并将上述意见及时报告董事会。
第五章 参加董事会会议的履职要求
第三十五条 会议通知的审查
独立董事在接到董事会会议通知后，应当关注会议通知的程序、形式及内容的合法性，发现不符合规定的，可向董事会秘书提出质询，督促其予以解释或进行纠正。
第三十六条 会议资料的了解
独立董事宜于会前充分知悉会议审议事项，了解与之相关的会计和法律等知识。
独立董事有权要求上市公司按照公司章程的规定提前通知相关事项，并同时提供完整的定稿资料。独立董事认为公司应当提供履职所需的其他材料的，有权敦促公司进行补充。独立董事有权要求公司董事会秘书及其他负责人员就相关事宜提供协助。
独立董事可以向公司管理层、董事会各专门委员会、董事会办事机构、与审议事项相关的中介机构等机构和人员了解决策所需要的信息，也可以在会前向会议主持人建议邀请相关机构代表或相关人员到会说明有关情况。
第三十七条 会前的询问和调查
独立董事认为董事会会议提案内容不明确、不具体或者有关材料不充分的，可直接或通过董事会秘书要求提案人补充资料或作出进一步说明。
独立董事在对董事会会议审议事项作出判断前，可对上市公司相关事项进行了解或调查，并要求公司给予积极配合。
第三十八条 聘请中介机构
独立董事可聘请会计师事务所或其他中介机构对上市公司的相关情况进行核查。如发现异常情况，应及时提请公司董事会采取相应措施，必要时可向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
第三十九条 延期开会和审议
两名以上独立董事认为会议审议事项资料不充分或论证不明确时，可联名书面向董事会提议延期召开董事会会议或延期审议相关事项。
对于审议年度报告的董事会会议，如果延期开会或延期审议可能导致年度报告不能如期披露，独立董事应立即向中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所报告。
笔记：实际上35-39条讲的还是知情权的问题，而这里赋予的独董的各种权利使用起来在我国还是有点不太习惯，往往采用的时候都是产生冲突的时候。为了保障自己的权利，建议独董用好这些制度。
第四十条 出席会议
无特别原因，独立董事应当亲自出席公司董事会会议。
独立董事因故无法亲自出席会议的，应当事先审阅会议材料，形成明确的意见，书面委托本上市公司的其他独立董事代为出席。相关要求见本指引第八条相关内容。
独立董事未亲自参加董事会会议而又未委托其他独立董事代为出席的，在会后仍应当及时审查会议决议及记录。独立董事对会议决议内容或程序的合法性有疑问的，有权向相关人员提出质询；发现董事会会议决议违法的，有权立即要求上市公司纠正；公司拒不纠正的，有权及时将具体情况报告中国证监会派出机构或公司证券上市地的证券交易所。
第四十一条 对会议程序的监督
董事会举行会议的过程中，独立董事应当关注会议程序是否合法，防止会议程序出现瑕疵。独立董事应特别关注董事会会议的下列程序性规则是否得到严格遵守：
（一）按照规定需要经独立董事事先认可或由董事会专门委员会事前审查的提案，未经独立董事书面认可或由专门委员会向董事会会议提交书面审核意见，不应在董事会会议上审议；
（二）会议具体议程一经确定，不应随意增减议题或变更议题顺序，也不应任意合并或分拆议题；
（三）除征得全体与会董事的一致同意外，董事会会议不应对会议通知中未列明的提案作出决议。
第四十二条 对会议形式的监督
独立董事应当关注董事会会议形式是否符合下列相关要求：
（一）董事会会议原则上应以现场召开的方式进行；
（二）对需要以董事会决议的方式审议通过，但董事之间交流讨论的必要性不大的议案，可以进行通讯表决。法律、法规、规范性文件及公司章程另有规定或应由三分之二以上董事通过的重大议案，不宜采用通讯表决方式召开会议；
（三）通讯表决事项原则上应在表决前五日内送达全体董事，并应提供会议议题的相关背景资料和有助于董事作出决策的相关信息和数据。以通讯表决方式召开董事会会议的，公司应当在保障董事充分表达意见的基础上，采取一事一表决的方式，不应要求董事对多个事项仅进行一次表决。
第四十三条 发表独立意见及表决
独立董事应当认真阅读会议相关材料，在充分了解情况的基础上独立、客观、审慎地发表意见，并确保所发表的意见或其要点在董事会记录中得以记载。
独立董事应当就会议审议事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见并说明理由；反对意见并说明理由；无法发表意见及其障碍。
独立董事可以就决议事项投出赞成、反对或弃权票，并就反对或弃权票说明理由。
笔记：本条新增了“独立董事可以就决议事项投出赞成、反对或弃权票，并就反对或弃权票说明理由。”因为前一款的保留意见和无法发表意见，始终有点看不太清楚，这是典型的“会计术语”。而新增的一款终于回归到了公司法的语言。
第四十四条 暂缓表决
两名以上独立董事认为会议议题不明确、不具体，或者因会议材料不充分等事由导致其无法对决议事项作出判断时，可以提议会议对该事项暂缓表决。
提议暂缓表决的独立董事宜对提案再次提交审议所应满足的条件提出明确要求。
第四十五条 会议记录
独立董事有权督促公司制作董事会会议记录。董事会会议议程完成后，独立董事应当代表其本人和委托其代为出席会议的董事对会议记录和决议记录签字确认。独立董事对会议记录或决议记录有不同意见的，可以在签字时作出书面说明。
第四十六条 资料保管
独立董事就会议审议及相关事项进行的询问、调查、讨论等均应形成书面文件，与上市公司之间的各种来往信函、传真、电子邮件等资料应予保存，与公司工作人员之间的工作通话可以在事后做成要点记录。
董事会会议如果采取电话或者视频会议方式召开，独立董事有权要求录音、录像，会后宜检查并保存其电子副本。
前述资料连同公司向独立董事提供的纸面及电子资料，独立董事宜及时整理并妥善保存，必要时可要求公司提供相应协助。
第六章 附则
第四十七条 针对特定上市公司和特定人员的特别规定
国家相关监管机构对商业银行、证券公司、期货公司、保险公司等金融机构上市公司的独立董事履职另有规定的，从其规定。
国家国有资产管理部门对国有控股上市公司的独立董事履职另有规定的，从其规定。
公司上市地的证券交易所对上市公司独立董事履职有特别规定的，从其规定。
国家相关部门对其管理的人员作为独立董事履职有特别规定的，从其规定。
第四十八条 指引解释及实施时间
本指引由中国上市公司协会负责解释。
本指引中“及时”、“重大”等名词，参照中国证监会及证券交易所相关规定。
本指引自发布之日起实施。
本指引相关条款与新颁布的相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件以及自律规则不一致时，以新颁布的相关法律、行政法规、部门规章、规范性文件以及自律规则的相关条款为准。
学习整理：Panda君
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