正当业务行为1

正当业务行为

 

正当业务行为是指根据本身所从事的正当业务的要求所实施的行为。

 属于正当业务行为的主要有两类，一是治疗行为，二是各种体育竞技活动。

在绝大多数治疗行为中，医生的主观方面没有罪过概念所要求的心理事实：从认识因素上说，医生认识到的是只有截去残肢才可保住患者的性命，只有触摸、探视妇女隐处才能确诊其病情；从情感因素上说，医生只有通过诸如上述的诊治行为才能满足自己救死扶伤的需要，而不是满足自己残害他人的需要或某种淫秽下流的需要；同时，医生出于良好的动机履行其职责以达到治病救人的目的与犯罪心理中的动机目的也不相符合。因此治疗行为连作为罪过载体的心理事实都不具备，自然谈不上罪过了。

在体育竞技活动中，运动员的主观方面则由于罪过概念第二层次规范评价的原因而不成立罪过。不能排除在给对手造成严重伤害时行为人的心理事实与罪过心理一样。比如拳击运动中所有的运动员都希望通过击倒对手获胜，他们对击倒对手可能发生的伤亡或者是持放任的心理或者至低也应该预见击倒对手可能致其伤亡。因此单纯地从心理事实的层面是无法说明其与罪过心理的区别的，只能从规范评价的角度加以说明。由于体育运动不仅能够强健体魄，而且能给社会带来巨大的经济利益。这种经济利益是通过对体育运动观赏性的利用来获取的。而往往对抗程度越强烈，其观赏性越高，所创造的经济利益就越大，而这些财富又可以通过再分配比如税收、福利等形式来造福社会。正因为有很好的群众基础，体育运动才如此普及。但是如果激烈对抗性体育运动绝对禁止犯规，则会使比赛变得索然无味，失去观众，因而不利于该体育项目的发展。所以体育运动不能禁止犯规（很多时候，犯规也是一种战术手段）。而犯规就可能造成严重伤害，如果都用刑罚来惩罚犯规者，则可能无人敢犯规。试想在足球场上，面对带球突破的对手，防守队员因害怕一不小心犯规并可能去坐牢而不敢与对方发生身体接触，因而一场比赛进球数十上百个，谁还会欢呼？正因为如此，参赛运动员与观众也都在事实上能够接受这些可能发生的悲剧。所以说不需要动用刑罚来惩治犯规，对犯规者，体育比赛的规则例如红黄牌、禁赛等就足够了，这样也就不能得出成立罪过所要求的刑法规范的否定与谴责了。因此，当击倒对手的拳王只顾欢庆自己的胜利而得意忘形，完全不理会拳台上倒下而死亡的对手时，受到的可能最多只是舆论谴责而已。