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自2006年以来,银监会、人们银行等部门出台了不少与村镇银行有关的法律规范性文件。

(一)村镇银行现有法律文件规定

(二)村镇银行的立法现状评析

1

1.立法层级较低

现行的村镇银行方面的规定,没有法律、行政法规、地方性法规,只有几个部门规章,其他的多是以“通知”的形式出现,属于规范性文件之列。

2

2.立法依据欠缺

目前关于村镇银行的法律规定,主要来自于银监会规章,但是,这在《立法法》和《行政许可法》方面存在着瑕疵。

村镇银行在本质上属于商业银行,但是与我国的现行《商业银行法》有许多不符之处。第一,村镇银行的注册资本和出资人。根据《商业银行法》规定:“设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币,设立城市商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币,设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币,注册资本应当是实缴资本,国务院银行业监督管理机构根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额,但不得少于前款规定的限额。”而依照《村镇银行管理暂行定》:在县(市)设立的村镇银行,其注册资本不得低于300万元人民币,在乡(镇)设立的村镇银行,其注册资本不得低于100万元人民币,远低于《商业银行法》的要求;对出资人的要求上,《村镇银行管理暂行规定》规定发起人或出资人应符合规定的条件,且发起人或出资人中应至少有1家银行业金融机构,村镇银行的最大股东或唯一股 东必须是银行业金融机构,最大银行业金融机构股东持股比例不得低于村镇银行股本总额的20%,单个自然人股东及关联持股比例不得超过村镇银行股本总额的10%,单一非银行金融机构或单一非金融机构企业法人及其关联方持股比例不得超过村镇银行股本总额的10% ,而我国的《商业银行法》没有相关的限制性规定。

第二,经营方针。在贷款发放上,《村镇银行管理暂行规定》规定村镇银行在缴足存款准备金后,剩余的资金可以全部用来支持农村建设,用村镇银行的资金使用,应首先满农户的贷款需求和农村发展经济的需要,若资金还有剩余,可将其投人当地其他产业、购买国债,进行资金的再投资。在经营方针上,村镇银行开展的业务大多是小额的,通过分散贷款方面可以降低经背风险,另一方面可以提高贷款覆盖面。为防止贷款资金过于集中,村镇银行对同一借款人的贷款额度不得超过资本净额的5%,对单一集团企业客户的贷款额度不得超过资本净额的10%。而现行的《商业银行法》仅仅规定对同借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%,对于贷款对象、贷款方式尚未做出明确规定。同时,银监会印发《商业银行风险监管核心指标(试行)》的通知也高于村镇银行的规定,即单一集团客户授信集中度为最大一家集团客户授信总额与资本净额之比。

如果认定村镇银行是归属于商业银行的一种 新类型的金融机构,则它不符合银监会的规定,违反了相关法律。按《银行业监督管理法》规定,国务院银行业监督管理机构依照祛律、行政法规规定的条件和程序,审查批准银行业金融机构的设立、变更、终止以及业务范围,未经国务院银行业监督管理机构批准,任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。在我国现有的法律体系中,法律规定仅涉及中央银行、政策性银行、商业性银行以及农村信用合作社等,而与村镇银行等新型农村金融机构有关的主要是自2004年以来国务院出台的与农村、农民、农业相关的一系列文件, 如2004年《关于促进农民增加收人若千政策的意见》,2006年《关于推进社会主义新农村建设的若干见》,2007年《关于全面深化金融改革促进金融业持续健康安全发展的若干意见》等文件,在这此文件中仅提出了创新农村金融市场,并未提及设立村镇银行等新型农村金融机构。

除此之外,根据《行政许可法》规定,国家对直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控等特定活动等事项可以设定行政许可,银行的金融活动因与经济宏观调控相关,属于我国行政许可的调整范围,而根据《行政许可法》规定可以设定行政许可的规范性文件为法律,行政法规,地方性法规,省、自治区、直辖市人民政府规章,银监会作为国务院的直属事业单位无权设置行政许可。从立法权限上来看,《立法法》规定的事项仅限于法律或者国务院的行政法规、决定、命令,而银监会以部门规章的方式规定村镇银行设立条件、设立程序,其说明银监会在法律、行政法规、决定、命令之外发布命令、指示、规章,有违反《立法法》的权限规定之嫌。

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