『法律问答005』赠与产品如何计算货值金额和违法所得？

食藥法務筆記

『法律问答005』

赠与产品如何计算货值金额和违法所得

【问题】

  市场监管部门在发现某公司未取得医疗器械经营许可证，该公司经营未取得第三类医疗器械注册证的产品“核酸检测试剂盒”，其中，部分产品无偿赠与提供给科研机构使用，请问如何计算货值金额和违法所得？

【解析】

 赠与产品的货值金额和违法所得计算，成为执法人员较为困惑的问题之一，其根源在于对货值金额和违法所得存在混淆不清的认知。为正本清源，现解析如下：

一、货值金额的计算

货值金额是指生产者、销售者以及法律规定的其他责任主体，违法经营产品的总价值。

计算货值金额时应注意：

（一）违法生产、销售、使用产品的货值金额是违法生产、销售、使用产品的单价与违法生产、销售、使用产品数量的乘积。

（二）违法生产、销售、使用产品的单价，以违法者对产品的标价（单价）计算；如果产品单价不相同的，应当按照已经售出的价格总额除以售出数量的平均价格，计算全部产品的总价值。没有标价的，按同类产品的市场价格计算。如果产品

（三）违法生产、销售、使用产品数量，包括已生产、销售、使用的产品，也包括未出厂、未销售、未使用的产品。

二、违法所得的计算

违法所得，是指行政相对人从事违法行为，或未履行法定义务的所获得的利益。

计算违法所得应注意：

（一）违法所得包括两部分：一是已经获得的违法利益；二是虽未现实取得、但必然将获得的利益，如尚未完成支付的应付账款。

（二）违法所得原则上以货币形式存在，但不排除以以物易物形式存在的违法所得。

（三）未销售或者交易的产品不计算违法所得。

三、最终结论

综上，赠与的产品应当计算货值金额，但是没有取得违法所得，不应当计算违法所得。

同理，应计入货值金额但是不计入违法所得的情形包括：

（一）赠与的产品；

（二）未销售的产品；

（三）未使用的产品；

（四）已退货的产品；

（五）召回的产品。

实践中亦存在将召回产品不计入货值金额的做法。但根据规定，召回产品的，不免除其依法应当承担的其他法律责任。总体而言，计入货值金额应为常态，不计入货值金额应为例外。