食藥法務筆記
『法律问答005』
赠与产品如何计算货值金额和违法所得
【问题】
市场监管部门在发现某公司未取得医疗器械经营许可证,该公司经营未取得第三类医疗器械注册证的产品“核酸检测试剂盒”,其中,部分产品无偿赠与提供给科研机构使用,请问如何计算货值金额和违法所得?
【解析】
赠与产品的货值金额和违法所得计算,成为执法人员较为困惑的问题之一,其根源在于对货值金额和违法所得存在混淆不清的认知。为正本清源,现解析如下:
一、货值金额的计算
货值金额是指生产者、销售者以及法律规定的其他责任主体,违法经营产品的总价值。
计算货值金额时应注意:
(一)违法生产、销售、使用产品的货值金额是违法生产、销售、使用产品的单价与违法生产、销售、使用产品数量的乘积。
(二)违法生产、销售、使用产品的单价,以违法者对产品的标价(单价)计算;如果产品单价不相同的,应当按照已经售出的价格总额除以售出数量的平均价格,计算全部产品的总价值。没有标价的,按同类产品的市场价格计算。如果产品
(三)违法生产、销售、使用产品数量,包括已生产、销售、使用的产品,也包括未出厂、未销售、未使用的产品。
二、违法所得的计算
违法所得,是指行政相对人从事违法行为,或未履行法定义务的所获得的利益。
计算违法所得应注意:
(一)违法所得包括两部分:一是已经获得的违法利益;二是虽未现实取得、但必然将获得的利益,如尚未完成支付的应付账款。
(二)违法所得原则上以货币形式存在,但不排除以以物易物形式存在的违法所得。
(三)未销售或者交易的产品不计算违法所得。
三、最终结论
综上,赠与的产品应当计算货值金额,但是没有取得违法所得,不应当计算违法所得。
同理,应计入货值金额但是不计入违法所得的情形包括:
(一)赠与的产品;
(二)未销售的产品;
(三)未使用的产品;
(四)已退货的产品;
(五)召回的产品。
实践中亦存在将召回产品不计入货值金额的做法。但根据规定,召回产品的,不免除其依法应当承担的其他法律责任。总体而言,计入货值金额应为常态,不计入货值金额应为例外。
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