律师的工作,无论是非诉业务还是诉讼业务,把握火候很重要。如果火候把握不好,无论行动快一点或慢一点,意思表示多一点或少一点,尺度大一点或小一点,思路或策略调整早一点或晚一点等等,均无法达到或起到最佳效果或作用,从而很可能影响到事务或案件的处理或审理结果。就像公鸡打鸣一样,太早了被人骂,太晚了招人烦,只有不早不晚才显得那么有用,听着那么悦耳。
作为处理非诉业务的律师,无论合同或协议的制作,处理具体法律顾问事务,提出法律建议,还是起草法律意见书,开展尽职调查,制作律师函,其条款或内容的多少,用语的轻重和特色,权利义务平衡的掌握,其他条款或内容的确定,提交或发出的时机,均需要把握好火候,也就是掌握好分寸,把握好度。火候的掌握,应当以委托人的实际需要或目标,委托人的具体情况,双方协商的结果、法律法规的规定、具体行业及业务特点和要求,并结合内外部环境和条件来尽量地予以准确把握。
在代理诉讼时,作为原告的代理律师,证据收集到何种广度和深度,是否需要提前申请鉴定,证据使用到什么范围及那一层,证据如何取舍,以何种案由起诉,诉讼请求如何确定,事实与理由如何阐述,何时提起诉讼,是否向法院提出鉴定申请,是否申请证人出庭,如何应对被告的答辩及举证,如何根据案件的审理进程而阐述本方的观点、提出本方的意见,如何根据案情及审理进度的变化而适时调整诉讼方案及具体内容等等,均需要把握好火候。
当作为被告的代理律师时,如何阅读、分析和判断原告的诉讼请求和事实和理由,收集反驳原告诉讼请求的证据的广度与深度,证据具体使用的范围,是否根据需要提出诉讼时效、管辖权、主体资格、鉴定等程序异议及申请,是否为维护被告权益或为应对原告起诉而提起反诉,是否申请证人出庭,是否申请法庭调查取证,是否根据案情进展而及时调整策略和方案,如何有效利用法庭审理中从原告相关资料、出庭人员、证人等方面所获得的有利证据、陈述及确认等。
无论作为原告或被告的代理律师,还是作为上诉人或被上诉人的代理律师,在拿到案件裁判文书后,可以根据案件审理情况及裁判文书的内容及结果,向当事人提出是否上诉或申请再审的建议。
律师处理非诉事务或代理诉讼案件,火候把握的能力,与律师本人相关法律专业知识的掌握程度、归纳总结能力、文字表述水平、案件处理积累等因素直接有关,当然也与受托律师的逻辑、心理、人际关系、生活经验、品行修养、政治、经济及相关行业及领域的知识面及水平与能力密切相关。
就好比要想掌握一门武林绝学,仅凭刻苦甚至发狠可能只是事倍功半或者无功而返。很多时候,更在于不但要把武林秘籍烂熟于心,坚持苦练好基本功,反复进行研究和分析,而且应当不断提高自身修养,保持与外界环境与人员和谐相处的状态,着力养成良好习惯,培养执着、沉静和踏实的心态,有效掌握分析和解决问题的能力,逐渐获得越来越多的灵性和悟性,善于总结教训和积累经验等等。唯有如此,方有可能武功大进甚至一飞冲天,最终成为武林奇人。
律师把握火候的能力,当与此类似。
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