“阴阳合同”在建设工程、招投标、劳动用工、股权转让等较多领域存在。
涉及“阴阳合同”的审查应注意判断法律效力及法律风险、明确约定以哪份文件为准，律师应注意提示、告知风险。
本文中的“阴阳合同”比一般建设工程中的“阴阳合同、黑白合同”范围更广，是指“各方对同一事项存在内容不一致的多份合同文件，且部分意思表示不真实，并非一般的协议变更或补充”。
实务中“阴阳合同”的一些具体表现有：
例1：建设工程领域以及招投标领域中，合同各方既签订了一份正式对外备案的合同（阳合同），又私下签订了一份不对外备案的合同（阴合同）。阴阳合同内容不一样，导致法律上需要作出处理——这是实务中最常见的、最典型的“阴阳合同”。
（注意：住房和城乡建设部于2019年出台了《住房和城乡建设部关于修改有关文件的通知》，该文件删除了建设工程合同备案相关规定。因此目前已无法律规定要求建设工程进行备案。）
例2：某外包服务单位向另一单位（接受服务单位）提供实质上类似于“劳务派遣”的外包服务。但考虑到劳务派遣需要资质（《劳动合同法》第57条）且劳务派遣用工的岗位、比例均受到限制（《劳务派遣暂行规定》第3条、第4条），于是双方签订一份普通的“外包服务合同”，内容类似于一般的技术外包服务合同。同时双方又签订一份“服务内容与费用说明”作为附件，并约定该附件效力优先于“外包服务合同”。而该“服务内容与费用说明”中体现的服务方式、计费方式则与外包服务合同性质大不相同，基本上属于劳务派遣。
例3：某些地区的劳动行政部门要求用人单位签订的劳动合同应备案，同时又要求必须以劳动行政部门指定的版本来备案（其实法律上并无此要求）。于是有的用人单位会和劳动者按指定版本签订一份劳动合同备案，同时又和劳动者另外签订一份对用人单位比较有利的劳动合同，并约定以另外签订的这份劳动合同为准。
例4：某创业公司为争取融资，对外宣传已经取得A公司的大额采购订单，并与A公司签订了一份大额采购合同。创业公司将该合同对投资机构出示，作为其获得大额订单的依据。但该创业公司与A公司同时又私下签订一份补充协议，约定A公司实际采购金额以A公司下达的订单为准，且A公司有权随时解除合同。
例5：甲公司将部分房屋转租给乙公司，乙公司向甲公司支付房租。因甲公司无法开具房租发票，于是甲乙公司签订一份“技术服务合同”，约定甲公司向乙公司提供技术服务，乙公司支付费用，甲公司开具服务费发票。同时双方又另外签订一份补充协议，约定“技术服务合同无须实际履行，双方均不得依据技术服务合同向对方主张权利义务”。
例6：为逃税，某些明星工作室就一份演出签订两份合同，一份合同上的片酬较高，而另一份合同上的片酬较低，并以较低的合同作为计税的依据，而实际上按较高的片酬收取。
例7：股权转让、二手房买卖中，为了少交税费，大量存在阴阳合同，即合同双方会在真实的股权转让合同、二手房买卖合同之外签订一份“阳合同”，约定较低价格，用于逃税。
上面所列举的做法多数涉及违法，此处仅是列举实务中的现象，并不建议采取这些做法。
02 “阴阳合同”在法律上的效力与影响
1. 如“阴阳合同”内容有冲突。就冲突的内容，应以“阴阳合同”中的“阴合同”为准。
因为“阴合同”是双方的真实意思表示，而“阳合同”中冲突的内容是虚假的意思表示。即应该以真实意思表示为准，除非法规另有专门规定。
2. 双方实际上是按照“阴合同”去履行的，因此国家机关应按照“阴合同”及双方实际交易的情况针对处理：
（1）税收方面，应按照实际交易情况纳税。“阴阳合同”是逃税的手段，应受到行政处罚，严重的可能构成犯罪。例如上述例6。
很多领域如二手房买卖、股权转让等，几乎已经不会接受按双方“协议”（即阳合同）的价格来缴税，而直接按照国家机关确定的正常市场价值来核定税费。此时，“阴阳合同”的作法就失去了作用。
（2）如违反《招标投标法》，则可依据《招标投标法》进行处罚。
（3）如果双方的实际交易涉及违反其他法律法规，则可依法进行处理。
例如上述例2，如劳动行政部门认定双方实质上是劳务派遣，则可依据劳务派遣的相关法规进行处理，如要求责令改正。
如违反建设工程相关法规，则按照建设工程相关法规处理。
3. 如双方通过“阴阳合同”欺骗第三方，则可能会对第三方产生民事责任。
这需要根据具体案件情况分析，难以一概而论。例如上述例4。
4. 实务中也有部分类似“阴阳合同”的操作很难说是违法或很难说有什么法律后果。
例如上述例3，因为关于劳动合同备案并没有什么特别规定，用人单位的做法也谈不上违法，用人单位与劳动者约定以另外签订的这份劳动合同（或补充协议）为准也是有效的。
03 对涉及“阴阳合同”的审查
1. 如律师发现当事人存在“阴阳合同”或类似操作，应当：
首先判断其法律效力与法律风险，并将法律风险告之当事人，对于具有严重违法后果的，应尽可能制止。
应当说，实务中大部分的“阴阳合同”都涉嫌违法违规操作，只是违法后果需要具体分析。
2. 综合考虑法律风险与各方面因素之后，仍需要采取类似“阴阳合同”的操作，则应当：
在协议中明确约定以哪份文件效力为准，对于并无实际效力（双方无意履行）的文件，应专门说明“××合同无法律效力，双方均不得要求对方依据××合同履行”或类似表述。
实务中有的当事人只签署一份并不打算履行的“阳合同”，同时又并无其他文件能证明该“阳合同”不是真实意思表示（只有“阳合同”，没有“阴合同”），于是导致严重法律风险。这是应该避免的。
04 “名为A合同，实为B合同”的处理
这种情形不同于“阴阳合同”，但有相通之处，在此一并说明。
实务中，常见“名为投资，实为借款”“名为劳务外包，实为劳务派遣”等情形。此时各方只签署一份文件，因此并非“阴阳合同”，却存在“名”与“实”的不一致。这包括两种情形：
（1）合同当事人对合同的性质发生了误解，以为是A合同，且名为A合同，其实合同性质是B合同。
严格来说，此时司法机关应按B合同处理。从合同起草与审查的角度，这是应该避免的情形，属于合同有错误，这会给法律适用带来麻烦。律师应该对合同的类型有准确认识和定性，并选择相应的合同类型（包括标题、表述等）。
（2）合同一方或双方当事人有意为之，想规避法律适用。
同样地，司法机关也应该按照实际的合同类型来适用法律。但不排除某些情况下，这种规避能有一定效果（特别是合同类型本身难以区分时）。这种情况下，律师应谨慎对待，可选择调整为正确的合同类型。如果出于种种目的，当事人仍需要这样做，则律师需要提示客户存在的风险，即虽名为A合同，其实还是会被当作B合同处理，这有可能导致处罚，合同中的部分条款可能无效，当事人想规避法律适用的目的未必能达到。
总结：
1.“阴阳合同”在建设工程、招投标、劳动用工、股权转让等较多领域存在。
2.从法律效力上看，“阴阳合同”一般以“阴合同”为准。
3.涉及“阴阳合同”的审查应注意判断法律效力及法律风险、明确约定以哪份文件为准，律师应注意提示、告知风险。
4.“名为A合同，实为B合同”：如果是误解就应调整类型，如果是规避法律则未必有效。
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