专题荐文第78期——商业判断规则

商业判断规则

商业判断规则从尊重公司管理者的经营决策出发，提出了董事勤勉尽责的判定标准，从而为董事合理的商业决策提供法律保护，实现董事权利与责任的平衡。实践中，诸多法院将商业判断规则作为董事行为是否违反勤勉义务的司法审查标准，但由于缺乏明确的依据和指引，该规则的适用标准并不统一。本轮公司法修订虽厘定了董事勤勉义务的具体内涵，但对于勤勉义务的具体履行标准依旧付之阙如。有鉴于此，商法界学者有必要在充分考察域外实践的基础上，厘定商业判断规则的具体内涵和法理基础，深入讨论商业判断规则作为董事勤勉尽责标准的合理性，探寻商业判断规则的本土化建构路径，以实现股东利益保护与董事自由裁量之间的平衡。

董事信义义务结构重组及对中国模式的反思——以美、日商业判断规则的运用为借镜

作者：梁爽（华东政法大学国际金融法律学院）

内容提要：围绕公司法律制度核心规则之一的董事信义义务，美国三分法论者和二分法论者针对诚信路径的地位曾有长达十数年的争论，从该争论过程来看，诚信路径的主张主要伴随对商业判断规则适用条件的理解和把握产生的分歧而产生。因此，对于仍未确立商业判断规则的我国而言，在引入董事信义义务诚信概念的问题上应当谨慎。鉴于我国的成文法传统，为弥补董事信义义务理论的缝隙，我国可讨论发掘董事忠实义务与注意义务之间的同质性。而在商业判断规则的具体适用问题上，日本的实践却能给我们一种新的启发。本文认为，现阶段我国可行的董事信义义务重构路径有两条，其一是对传统的董事忠实义务范畴进行适度扩张；其二是对董事注意义务范畴进行扩张。同时，应明确董事违反信义义务责任追究之诉中法院适用商业判断规则的方法，其路径也有两条，其一是将商业判断规则作为满足一定条件下排除法院介入的司法不审查原则，并明确其适用的顺序和方法；其二是将其作为法院审查董事经营判断过程及内容两个层面的指导原则，并明确其具体的适用标准，同时应进一步激活董事追责的路径。

关键词：信义义务；忠实义务；注意义务；诚信；商业判断规则

来源：《中外法学》2016年第1期

董事违反勤勉义务判断标准的具体化

作者：叶金强（南京大学法学院）

内容提要：董事行为妥当性判断，应在特定商业背景之中作出。勤勉义务可将商业判断规则融入其中，以统一董事行为妥当性判断规则。董事违反勤勉义务之判断可采理性商人标准，通过理性人知识和能力的具体化，构建出理性商人形象，并重构行为作出之商业背景，进而判断具体化的理性商人在重构的商业背景之中为个案董事所为行为时，是否有过失。董事违反勤勉义务之过失程度宜确定为重大过失，仅在董事有违反忠实义务的可能性时，方才降低过失程度的要求。

关键词：董事；勤勉义务；判断标准；理性之商人

来源：《比较法研究》2018年第6期

商业判断规则：发展趋势、适用限制及完善——以有限责任公司股利分配为视角

作者：常健、张强（华中师范大学法学院、中国人民大学法学院理论法学研究中心）

内容提要：商业判断规则是英美国家司法实践中在公司股权分散、所有权与经营权相分离的背景下发展起来的一项重要的法律规则，其具有董事责任避风港的价值功效，能够有效抵御甚或是攻击股东诉讼。但是，它绝非仅仅对公开公司才有适用的必要，即使是闭锁公司里的经营决策也能触发其适用。可是，当其同等适用于有限责任公司时，其不仅面临有限责任公司异质性导致的诸多限制，甚至可能成为股东压迫的工具。合理预期标准作为一种判定股东压迫是否存在的新型司法规则，能够有效地完善商业判断规则在有限责任公司中的适用。我国可选择以商业判断规则为主、合理预期标准为辅来重构商业判断规则的适用标准，以期实现股东利益与董事裁量自由之间的衡平。

关键词：公司法；商业判断规则；有限责任公司；股利分配；合理预期标准

来源：《法商研究》2013年第3期

董事谨慎职责与经营判断规则之关系刍议——以美国法为视角

作者：夏利民（北京师范大学法学院）

内容提要：由于美国公司不设监事会这一独立的监督机关，削弱了股东对董事的监督和控制，因此，公司法越来越明确规范董事职责以控制董事权力过度膨胀。而从董事谨慎职责中发展而来的非成文法化的经营判断规则却又不断发展繁荣，为董事追寻公司利益的创新活动提供了自由空间。近年来，国内学者对经营判断规则的内容、构成要件、适用规则，以及发展过程中的典型案件都有分析或描述。但事实上，从经营判断规则肇始至今，美国法官与学者围绕着上述方面及其背后的政策和理性等问题，对它的争论就没有停息过，甚至是针锋相对的。经营判断规则的司法实践远比其他公司诉讼案件丰富而生动，也更具影响力。经营判断规则最核心的意义是法官审查董事行为是否违反其谨慎职责的司法审查标准。只有对美国法上经营判断规则的法律逻辑的起点——董事谨慎职责与经营判断规则之间相互制约、相互补充之关系的深刻分析，才能全面客观地理解经营判断规则的价值功能，进而在公司治理结构背景下为完善我国《公司法》的相关制度规则提出可行的意见。

关键词：经营判断规则；董事谨慎职责；美国法；制度功能

来源：《比较法研究》2010年第6期

业务判断规则的进化和理性

作者：邓峰（北京大学法学院）

内容提要：业务判断规则是美国公司法发展出来的重要规则，它和董事的注意义务相对，在判断董事和高级管理人员的决策错误责任中，作为注意义务的判断要件，并起到免责事由的作用。在对这一规则的内涵、实施标准、来源、必要性，与侵权之间的区别及其独立存在的原理进行了总结，并对其在组织的公共性维度上的变化进行分析的基础上，本文认为中国现行立法存在激励不当和非理性的种种情形。

关键词：判断规则；注意义务；决策责任；公共责任

来源：《法学》2008年第2期

美国公司法上的商业判断规则和董事义务剖析

作者：李燕（华东政法学院）

内容提要：通过对美国公司治理结构———集中管理模式的分析，指出了董事行使公司实质性的管理权是美国公司法上一大重要特征。为维护董事行使该管理权的独立判断力和执行力，刺激董事经营和管理公司的积极性，保护董事在一定条件下免受股东的诉累，普通法上发展了170多年的商业判断规则，在此发挥了无比重要的作用。在商业判断规则下，本文探讨了美国公司法上关于董事信托义务———包括注意义务和忠实义务的内容和实质，以期为我国落实公司法董事义务的规定，提供一些参考。

关键词：集中管理；商业判断规则；董事；注意义务；忠实义务

来源：《法学》2006年第5期

商业判断规则在我国的引入：争议、实践与德国镜鉴

作者：杨大可、林指（同济大学法学院）

内容提要：我国《公司法修订草案》呈现出向董事会中心主义转变的趋势，在明确勤勉义务内涵、加强董事权责的同时，应配套相应董事行为标准和免责出口，以实现权责平衡。为此，学界长期关注的美国法上的商业判断规则，可为董事的决策提供法律保护，以鼓励商业创新并构建商业问题司法审查的谦抑性。司法实践中，早有法院通过商业判断规则为董事决策提供保护。但由于缺乏明确的依据和指引，法院对该规则存在诸多适用问题，需要通过成文法规则予以导正。在此过程中，可考虑借鉴德国法将商业判断规则法典化的经验以解决我国司法适用中存在的勤勉义务虚置、大股东压制等问题，包括采取严格的勤勉义务过错标准和举证责任倒置等方式。

关键词：董事会中心主义；勤勉义务；商业判断规则；成文法；《公司法修订草案》

来源：《河南财经政法大学学报》2022年第4期

商业判断司法谦抑规则研究

作者：翁小川（新南威尔士大学法学院）

内容提要：我国公司法提出了对管理者行为合理性审查的要求，但是却没有提出审查的标准，更没有要求审查时司法需要保持谦抑。反对事后审查管理者商业决定的理论认为，直接对决定进行审查会导致审查本身正当性和有效性的问题。因此，普通法国家发展出多条保持司法谦抑的制度路径。对于这些路径所植根的历史背景和制度土壤的研究，能深层地解析出制度构建的原则和要点。根据这些原则和要点可以有取舍地设计出我国的商业判断规则并勾勒出相关配套制度的轮廓。

关键词：公司法；注意义务；商业判断规则；董事善为义务；制度协调

来源：《政法论丛》2021年第4期

论美国敌意收购中商业判断规则适用之实践

作者：唐林垚（中国社会科学院法学研究所）

内容提要：在长期规制敌意收购历程中，美国通过一系列经典案例形成的露华浓规则、优尼科测试、乌尼坎标准等，越来越严苛地限制默认保护目标公司董事会商业判断规则的适用。这与美国公司法董事会中心主义法律传统、美国司法裁判从来不承认公司董事会在敌意收购中消极被动观点等相悖。其实，美国司法裁判实践规则、对董事会信义义务的限制与扩展等，都是为了遏制机构投资者、打压投机收购人、替代不尽职的公司管理层、维持优质公司的生产经营秩序，以促进实体经济持续增长。

关键词：商业判断规则；露华浓义务；优尼科测试；乌尼坎标准；董事会信义义务

来源：《社会科学》2019年第8期

商业判断规则司法实证观察

作者：傅穹、陈洪磊（吉林大学法学院）

内容提要：公司董事的勤勉义务履行与否，是公司治理成败与优化营商环境的关键。我国《公司法》第147条虽有公司董事勤勉义务之名，但缺乏精准判断董事是否履行义务之实，进而引发司法裁判的无所适从。域外累积的公司诉讼经验创设了商业判断规则，该规则既激励董事勇于合理决策，又克制司法不当介入，成为各国公司法改革之际纷纷效仿采纳的法律工具。我国司法裁判实证表明，法官已经开始尝试运用商业判断规则的法理，填补董事勤勉义务标准缺失的漏洞，然而裁判逻辑与适用领域呈现分歧。从法律移植的法内适应与法外适应双重视角审视，建议公司法改革之际引入商业判断规则，采纳司法程序性审查路径，而非美国模式的推定式排除审查路径，合理分配举证责任，并经由司法解释和指导性案例方式将该规则成文化，完善董事受信义务，推动公司治理与营商环境的优化。

关键词：商业判断规则；勤勉义务；营商环境；董事义务

来源：《国家检察官学院学报》2021年第2期

董事责任与经营判断法则的运用——从我国台湾地区“司法”判决看经营判断法则的发展

作者：刘连煜（台湾地区政治大学法学院）

内容提要：经营判断法则发轫于英美国家，目前已流行于世界主要国家和地区之审判实务，我国台湾地区亦不例外。经营判断法则的功能何在？适用要件如何？原告或被告谁应负举证责任？我国台湾地区法院判决是否具有预测可能性？另外，刑事责任案件的被告或行政责任案件的行政义务违反人可否也以经营判断法则作为抗辩？世界各主要国家和地区经营判断法则的立法趋势如何？我国台湾地区政策如何选择？本文针对上述问题，提出研究之所见，以供参考。

关键词：经营判断法则；推定；举证责任倒置；背信罪；受信义务

来源：《证券法苑》2020年第2期

论经营判断规则在我国的引入及相关问题——以德国的立法和实践经验为参考

作者：陈霄（柏林洪堡大学法学院）

内容提要：完善企业管理者问责机制，关键在于为判断决策行为是否符合勤勉要求确立可操作的细则。经营判断规则最大的意义正在于，其从尊重公司管理者的经营决策出发，提出了认定勤勉义务的标准。然而，经营判断规则能否实现这一功能，而不会沦为对企业管理者不当的责任优待，取决于该规则要件的具体设计。本文将我国有关勤勉义务和经营判断规则的学说讨论与德国公司法中的谨慎义务和经营判断规则进行比较，在此基础上着重讨论我国引入经营判断规则适宜采取的规则模式以及在我国公司中运用经营判断规则的几个重要问题，包括可主张经营判断规则的人员范围和经营判断规则的规则层面及公司管理者责任案件中的举证责任分配规则。

关键词：勤勉义务；过错；自由裁量；举证责任

来源：《财经法学》2015年第4期

经营判断原则在日本的实践及对我国的启示

作者：蔡元庆（深圳大学法学院）

内容提要：经营判断原则作为一个英美法上的判例法理，在完善公司治理结构、救济董事因经营过失而产生的责任方面具有重要的意义，同时也越来越受到包括我国在内的许多大陆法系国家的重视。日本的学术界以及司法实务界长期以来在对该原则的研究和实践中所取得的成果，对我国引入经营判断原则具有一定的借鉴意义。

关键词：经营判断原则；注意义务；董事；责任

来源：《现代法学》2006年第3期

论美国敌意收购中商业判断规则适用之实践

作者：刘迎霜（上海社会科学院法学研究所、复旦大学法学院）

内容提要：我国《公司法》的修订创建了股东对董事的直接诉讼和派生诉讼，拓宽了司法对公司运作的介入。然而在发挥诉讼对股东权益维护的同时，我们也必须注意到董事权责的平衡和司法对经营世界的尊重。美国的商业判断规则在股东对董事诉讼中具有排除司法实质审查、确立诉讼的证据规则、在派生诉讼中建立用尽内部救济原则的功能。我国在借鉴商业判断规则时，应作成文法化的引进。在司法解释中细化董事的注意义务，明确商业判断规则的适用条件和商业判断规则的运作程序，完善派生诉讼的前置程序。

关键词：直接诉讼；派生诉讼；商业判断规则；董事注意义务

来源：《法学》2009年第5期

论美国公司法上的商业判断规则

作者：容缨（广东警官学院法律系）

内容提要：在美国，对于法院在什么情况下可以对公司的经营进行审查的标准主要是“商业判断规则”(business judgment rule)。在很多董事违反其对公司和股东的受信义务而被股东起诉的案件中，法院都会运用商业判断规则对董事的行为进行衡量，以确定法院是否应该介入；同时商业判断规则也是董事能否避免承担由经营公司而带来的个人责任的标准。可以说，商业判断规则就是法院能否介入公司，以及在多大程度上能介入公司的基本标准。本文的讨论就围绕该规则展开。

关键词：经营判断原则；注意义务；董事；责任

来源：《现代法学》2006年第3期

本栏目主持人：杨宇

编辑团队：谷月、杨宇、彭同辉、

王静静、汤馥瑜、刘青鑫、梁耀文

本期校对：汤馥瑜

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