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北大教授葛云松:我所理解的法学教育与律师职业

6月13日,在金杜学院“青年法律英才培养计划”招生宣讲会上,北京大学法学院教授葛云松做了题为《Thinking like a lawyer,Working like a lawyer——法学教育与律师职业素养》的演讲,本文根据葛教授的演讲内容整理而成,编者根据行文需要进行了删改。

葛云松简介:

北京大学法学院教授,长期探索法学教育问题以及民法课程的教学改革,是民法案例研习课程的主要倡导者与实践者之一。

“Thinking like a lawyer”,是法学教育的基本目标。但是对职业律师来讲,只能“像律师一样思考”还远远不够。要成为一名优秀的法律工作者、能够“Working like a lawyer”,需要有一个漫长的学习过程。这个学习过程是如何完成的?法学院的教育为此提供了什么基础、有什么局限?

已故的何美欢老师告诉我们,一名成功的律师需要兼具实务技能和智能技能。实务技能包括沟通与谈判、团队协作、客户管理等方面。实务技能无法通过课堂教育完成,只能在工作和生活中逐步体验和培养。智能技能主要是指处理法律问题的能力,以及运用法律理论与观点处理事实问题的能力,主要包括法律论证和研究、认知法律的基础政策和社会环境、口头和书写表述的能力、分析事实的能力等。智能技能的前期培养应在法学院完成,也需要后期在实践中不断深化、提升。


何美欢老师认为,律师是拥有丰富的法律知识的专家,但是,法学院只负责生产“毛坯”:学生毕业时,对法律的主要范畴的结构有扎实的基础,他有能力在这个基础上按照执业的要求继续发展、逐步掌握更加全面的知识与技能。法学教育的重点不是前沿性的知识。现实生活充满了新问题。很多人认为,新问题需要用新知识来解决。这是错误的。解决实务中的新问题,最重要的是对它的基本结构进行分析,回到最原始、最古老的基本原则。当然,有时也需要重构新规则,也就是制造新的知识。但是,这一工作仍然要求律师对原有的法律,特别是基本原则,有透彻的认识。关键仍然是扎实的基础知识。执业内容越复杂,法律理论越重要。

法学院的“毛坯”生产是极其重要的。那么,什么样的“毛坯”能够在将来成为律师之后发展自己、成为优秀的律师呢?最重要的就是法律理论的学习。


人类早期的社会生活比较简单,法律规范的表达形式也很简单——法律规则直指具体的社会生活样态,不存在抽象理论。随着社会生活越来越复杂,法律规则越来越多。职业法学家出现后,开始用抽象概念去表达纷繁复杂的社会现实以及规范方式,逐渐形成了抽象的概念和理论体系。以刑法理论中的犯罪论为例,无论“四要件说”还是“三阶层说”,都是对不同罪名的构成要件所进行的归纳。刑事律师如果熟悉犯罪构成理论,学习、解释刑法分则的具体罪名就变得更加容易、更加准确。

很多人(包括很多律师)有一个错误的认识:现实中发生的事情,最好有直接的、一一对应的法律规定。这是对法律的误解。社会生活纷繁复杂,巨细靡遗、包罗万象的法律规则体系根本不可能存在,就算能够实现,这样的法律也是僵化、可笑的法律。抽象的法律概念和理论体系提供了处理具体问题的思考框架,界定了它的方向和边界。当然,法律理论未必能够让具体问题获得唯一且妥当的答案,但法律理论仍然是思考的出发点。

因此,法律理论的教育应当是法学教育的核心,是法学院的主要任务。基础理论比任何前沿性的知识更为重要。前沿性的法律知识往往快速发展,在法学院学习这些知识是学不过来的。掌握了基础知识和理论,就获得了将来学习、理解、掌握、运用前沿性法律知识的坚实基础。

讲课不能培养技能,技能只能通过“练习”来培养。所以说,“练习”是掌握技能的不二法门。“练习”的前提是掌握一定的知识,但是,只有通过练习,才能掌握理解、运用、创造知识的技能。

在法学教育中培养技能,主要是通过给学生一些案例,让学生练习解决个案中的问题。这一过程,是对法官或者律师的真实工作的模拟,但并非完全的模拟。一方面,法学院的案例练习比法律实践更简单,必须假定案件事实已经确定,而且,考虑到教学实践以及学生的知识基础,通常无法要求学生进行彻底的法律资料检索,通常也无须考虑诉讼策略、风险控制、成本等实践性问题;另一方面,它比法律实践更复杂,因为它的主要目的是训练学生理解、运用基本的法律概念和理论,以及解释和适用法律条文的能力,这一要求比大多数的法律实务工作更高。练习的目的,是通过个案运用来深入理解概念与理论以及法律解释和适用的技能,而非辨别和遵循现有的主流见解。

通过基础知识与理论的学习,特别是通过案例练习,学生逐渐能够“Thinking like a lawyer”。

当然,中国目前的法学教育,还远远不能完成上述目标。还需要继续改进教学方法,强化、优化民法、刑法、民诉法等基础课程的教学,开展以及不断改进案例练习的教学方法。


最好的法学院,也只能培养“毛坯”。“毛坯”向“成品”的过渡,只能在实践中完成。那么,相对于“成品”,法学教育所产出的“毛坯”有哪些差距?如何弥补这些差距?

首先是法律知识。对于律师来说,解决每一个具体事务,通常需要运用当前有效的法律,为此,需要通过相关的法律资料来辨别、获取法律知识。根据具体业务的不同,需要进行资料检索的广度、深度也不完全相同。如上所言,法学院并不负责传授前沿知识,即便是以民法为基础的法律部门,也不保证所学知识的全面性和时效性(最新)。所以,律师必须在工作中不断学习。尤其是,在律师业务分工越来越细的背景下,律师通常需要在一个较小的门类(例如证券法)下很大的功夫来学习。

其次是特定行业领域的商业知识和技术知识、政府以及司法机关具体运作过程的知识。这些知识不是法律知识,却是律师服务客户时极有价值的知识。因为律师的目标是解决客户的问题,客户的问题不能仅仅通过法律规则来解决。

第三是实务技能。

第四是法律的基础知识、理论以及技能还需要继续深化。其中,法律资料检索的能力是一个重点。

“Thinking like a lawyer”能够让法学毕业生获得思考、解决法律问题的基础能力,但是还不足以让他彻底地解决具体问题。要完成从“Thinking like a lawyer”向“Working like a lawyer”的过渡,还需要一个艰苦的过程。新入职的律师,需要在律师团队中向合伙人、高年级律师学习;在职集中培训,也是一个有效的方式,可以聘请最有能力和经验的律师以及其他人员;同时,学员之间的互动也可以让学习效果更佳。

法律工作是一个需要终身学习的职业。从法学院到法律实践的整个过程中,通过前后衔接、分工明确的的各个环节,接受多种教学和学习方式,以及自己的勤奋与努力,一定可以成长为一名杰出的律师。


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