行政诉讼办案要点——违章建筑相关

违章建筑强拆案件，极容易引发行政复议和行政诉讼程序。

我根据实际办案经验，分享一下违章建筑相关的行政诉讼办案思路。

先说结论：

1）原告

原告必须对被诉行政行为具有利害关系。

比如我办理的某个违建处罚案件，被处罚的当事人是前夫，但是房子是在婚姻关系存续期间所建，那么，前妻作为房子的共同所有人，就具有利害关系，可以作为原告起诉。

但是如果并不是直接被处罚的相对人，则原告应当举证证明自己与本案具有相应的利害关系。

所以这个案子我需要证明原告是房屋权利人。

2）被告

很多时候，行政机关的进行行政处罚或作出一些行政强制行为的时候，并没有那么正规，会向相对人发出相关的法律文书。在没有任何书面通知的情况下，确定被告有一些难度，尤其是在多部门联合办案的情况下。

比如我办理的某个强拆案件，虽然当事人知道带头的是村委相关人员，但是整个过程有政府各个部门的相关人员参与，那么，定位强拆行为的实际实施者，才能确定本案被告。

在那个案件中，我先通过政府热线，要求回复具体实施部门。

一开始得到的答案是村委会，所以我先以民事诉讼起诉村委会，后在民事诉讼过程中，有相关政府部门的人出具文件说明实际实施者。民事案件被驳回起诉，另行提起行政诉讼起诉出来认领责任的相关部门。最后这个案子因为政府程序违法，协商一致后，撤诉，但对赔偿金额达成了和解协议。

在办这个案子的时候，法官告诉我们，写错被告的案子他们见了很多，所以，锁定被告是关键。当然，锁定被告需要对事实的深入了解，以及对政府办事风格、对相关法律规定熟知。

3）管辖

确定原告和被告后才能定位管辖。

一般情况下，很多地方行政诉讼是异地审理，所以最好提前联系被告所在地的基层法院确定管辖是否在本地。

3.行政诉讼中，行政程序合法合规的举证责任在被告

举个例子，我曾办过的一个成功撤销处罚的案件。

某地某栋房子原来为娱乐场所，房屋用途为商用，后当事人承租下来改建成做短租房出租经营。在改建之前，当事人并没有办理施工许可证。

在改建完成后，因未办理施工许可证，当地住建局作出处罚，要求限期整改并处以较大罚款。

起诉前，原告手上并没有处罚相关的证据。所以，办法就是先起诉，保证在期限内立案。因为举证责任在被告，所以一般在立案后，被告行政机关必须举证证明自己行政程序的合法性，并且必须明确处罚过程适用的法律依据。

在这个案子中，立案后，行政机关先是口头要求我们原告补交材料，被拒绝后，被告自行提交了整个处罚过程的程序性材料。

我们收到处罚程序材料后，发现了程序违法的一系列问题，包括被告在处罚前告知时间和处罚时间是一样的，包括调查取证过程中是以其他行政机关名义作出的，包括内部并没有进行重大案件集体讨论等等。

最后法院判决行政处罚程序违法，对该行政处罚予以撤销。

所以，行政诉讼胜诉的关键就是被告程序违法。

4.点到为止，行政诉讼只是协商谈判，把政府拉回谈判桌的筹码。

行政诉讼胜诉不是目的。

目的是解决问题。

除非个别“冤案”，其他很多行政处罚或者行政强制行为，其实都“罚得对”，很多相对人的行为确实构成违反相关法律规定。

比如说，大部分违章建筑确实就是未经审批建造或改建的。或者因为各种历史遗留问题引起的。所以，该认的错要认。

否则，可能这次案子因为行政机关的程序违法赢了，但是未来你面对的风险会更大。

或者说，政府可以找你一次，就可以找你第二次。

所以说，通过行政诉讼，将本来处罚态度强硬的政府机关拉回谈判桌，达到协商共赢，才是行政诉讼的终极目的。

我办的上述几个案子，其实最后归途都是协商调解、和解或者撤诉处理。

当然，协商的前提就是在行政复议或者行政诉讼过程中，行政机关存在程序违法的过错。

否则，罚都罚了，还能承认自己罚错了？

以上不构成任何法律意见和建议，仅作为经验分享使用。

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