首先,事物都处在不断的运动变化之中,人,尤其是法律人遇到的问题不可能完全从已有的知识体系中获取答案。解决案件时必备的三要素。凡案件必检索,是我们在处理复杂诉讼案件工作中所应遵循的一项基本要求。
现在,法律从业者一致认为:检索与研究是律师的基础能力,从战略高度上构建自己的职业能力体系。
- 法律检索和研究的实质,是建立对于法律问题认知的过程
- 法律检索是获取法律研究所需信息的过程,是认知的基础
- 法律研究则是对于信息的相关性及信息与目标相关性进行分析,从而形成认知,并将这种认知转化为法律成果,如法律意见、辩论意见、谈判意见等。
1.解决问题:更新知识,反馈提升,实现自我知识管理的必要步骤3.完善思维:寻找思维的盲区,做好思维被彻底颠覆的准备4.品牌价值:知识体系成品牌输出,连接人与人之间的节点(向优秀的人学习)但是根据我自己的经历,我觉得仍然存在重操作轻思维的误区。我想借这本篇文章厘清一些概念,事实和逻辑。我个人的步骤是:前期准备—找文章—找法规—找案例—拆解、汇总—检索(分析)报告。这一过程中,我最想说的是反复,很多时候,毕其功于一役的想法要不得,不是做了法律检索问题都解决了,更不是做了一次检索问题就穷尽了,还是要如琢如磨,多次回顾反复。正如读书时候,考前老师一再强调审题一样,我想在法律检索中怎么强调审题都不为过,先得正确地审题。题目没看清,拿起来就做,是犯了初学者想当然的毛病。题目中可能会有晦涩难懂的专用名词,也可能有貌似此意实则彼意的表达。看不懂问题,先自己查,务必把问题读懂了,读透了。实在读不懂,查不到,读不透,再找客户去问。千万不要在自己没有任何加工思考的情况下,贸然去问客户,也许你会被他在心中重估你的价值。其实,正如毛主席所说:没有调查就没有发言权。凡有检索必有目的,我们的检索是为我们的目的服务的。浙江有句谚语所言 :人,很多时候看不清自己的利益所系。我们的目的在很多时候也会被一些枝叶所遮挡,一定要找到问题的主干。在如何审题上我的看法是四步走(固定、翻译、分析、聚焦)1) 固定:将问题描述复述一遍确定基础问题,以免变卦和旁生枝节;另外问清楚项目的进展,索取基本的文件资料作为参考。【固定外部事实和内部事实】2) 双向翻译:将自然语言翻译成法言法语给自己,将法言法语翻译成自然(行业)语言给客户。(法律问题、法律关系、案件事实)。【核实真实性和准确性,过滤当事人的主观感受和无用信息】3) 分析:明确检索的【真实的目标】。用法言法语通过法律思维整合,拎清主要事实,提取关键词,分析案由,大致法条逻辑和事实逻辑。【提取有用信息,归纳法律事实】4) 聚焦:聚焦部分问题,来得出法律检索的具体对象,并且对检索的深度和广度进行适当的把握和取舍。【确定焦点及研究问题】学生时代,我的老师常说会提问的学生才是好学生,而我当时就属于那种自以为知道了不去提问,但往深处多提几个问题就一无所知的学生,所以我也没算老师说的好学生,后来意识到这种毛病给人带来的危害,陋习要改。多年以来,我发现一个秘密武器:凡事多问几个为什么?问的越多,和事实与真相也就越接近了。但前述的为什么不是漫无目的不假思索的提问,是经过思考后有条理逻辑、有针对性、体系性的提问。法律检索的起步是从确立关键词开始,不论是法律法规、案例或者观点检索都是以关键词为指引,因此确定适当的关键词是保障有效检索的关键。关键词检索法是法律检索技能中的核心,那么如何确定关键词便是我们每一位法律人需要思考的问题,关键词的选取能力是中文功底、检索经验和法律功底的综合体现:(1)从中文文本中发现关键词:包括同义词、近义词、反义词。(2)根据法理发现关键词,例如检索无权处分就要想到善意取得、检索无权代理就要想到表见代理。先说曾经有律师就发生过提交了过期失效的法律法规的情况,在不同平台检索出的结论不同也是常见的,甚至是冲突也是可能的,要根据数据来源的权威性, 论证过程等选择,同时可以在报告上标记及不同的观点以供参考。2. 要学会用 搜索引擎的高级检索功能,而不是简单的搜索框先批评某最大的中文搜索引擎,号称技术大牛,出来都是广告靠前。所以我搜索引擎优先级是:bing(默认)--搜狗/百度(辅助),如果没有满意的我就Google(毕竟出去不容易)。在使用搜索引擎上,尤其是新人律师都有一个误区:喜欢把搜索引擎直接检索的内容作为答案,但搜索引擎上很多东西来源并不权威、专业,而且具有时间上的滞后性,可能会在实务中引发误会和尴尬,甚至难以弥补的后果。所以我一般将这种搜索引擎作为一个启发检索思路和关键词的工具。高级检索命令没有那么玄乎,很多加减乘除等简单符号,and、or简单英语都可以用,如在百度中将关键词用【空格】隔开:就算我们使用符号”AND”或”+”,只要我们在每个关键词之间打上空格,百度会在多个以空格隔开的词语之间自动添加”+”,提供符合您全部查询条件的资料,并把最相关的网页排在前列。而且一些搜索引擎的高级命令在很多集成数据库(如北大法宝、无讼)上都可以使用。关于高级检索命令,我分享一张我打印出来贴在桌上的一张纸,但一些简单的逻辑检索命令,我以前就没在表格里列出,因为这应该是默认模式。高级检索功能常用常新。很多人懒得琢磨,习惯使用“傻瓜式搜索”(快捷检索),这种方法固然无需费力设计路径,但是你在检索时省下的时间精力最后都会在筛选识别时耗费掉。我有很多次事物的解决是直接从专业的书籍或者致电给专业的政府部门询问窗口口径才知道的答案。在图书上,重视谷歌学术和谷歌图书馆,扫描了大量书籍资源,但是中文书籍比较有限(版权问题),中文书可以看我们中国国家图书馆的相应资源。实体书的搜索经验我也不足,但平时多翻翻书,尤其是多看看目录,需要的时候就有地方找倒也不失为一种方法。以前做非诉时候,很多政策口径变化的比较快,我们都是直接致电政府部门询问的。除非所涉法律规定明确,向主管部门进行电话咨询是非常有用而且必要的法律研究手段。在向相关部门进行电话咨询时,要注意以下技巧和步骤:1.充分的法律研究之后再进行咨询,缩小问题范围。确保在问询之前自己已经理解了相关法律问题。2.提前列好提问提纲,尤其是注意问题的延伸,事先准备好问题及衍生问题的表述。要注重问题在实际操作过程中的执行情况,一般应基于法规检索结果询问实际操作细节和流程。提前预想如果得到某一类回答,自己需要追问哪些问题。比如学问设立民营学校是否需要审批,在电话咨询的阶段,需要提问的不单纯是“是否需要审批”这个问题,还包括审批需要提交哪些材料?提交的具体方式?材料的具体要求?是否有清单?是否有模板?模板如何获取?对于签名盖章的要求?等等3.问题要尽量简短、准确,所有问题尽量一次电话解决。毕竟下一次什么时候能打通,就不一定了。4.注意时间和掌握沟通的方式。能够让对方迅速理解你的问题,大多数地方的人员态度比较好,我们应态度礼貌,不卑不亢,避免太过客气,避免过于刻板,尽量使用法言法语,避免过于口头化表述问题如某些地区的电话咨询尽量在早上打,千万不要在下班前打(不要问我怎么知道的)。注意礼貌特别是开头的,如答复不是你想要了解的范围,要适当进行引导。5.随机应变,灵活话术。以请教态度询问,不求明确结论,可多咨询倾向性意见,多部门交叉咨询,可以多询问几个不同人员,记录被询问人的电话和称呼注意对话方式。6.一般不透露律师身份,不透露客户身份。可以设计一些身份。(百变身份楚留香)7.分析咨询答复是否合理,并基于合理的判断决定是否将答复作为调研的结果写入相关检索报告。这一块我做的也不好,善乏可陈,分享一点粗陋的观点。法律是有体系的,所以我们可以从体系出发进行检索。要建立法条的知识树,更好地融汇贯通相关知识。查询逻辑的让律师像法官一样思维,让律师像监管者一样思维,是了解规则制定者的法律思维逻辑,是查询逻辑构建的基础。- 平时注意整理和积累自身法律库,存储己接触的法条,并注意与同行交流,及时关注资讯信息,确保能够及时更新法条
- 从基本、自己熟悉的法条入手,把握好基本法律对相关问题的原则性规定或者规定的方向。可以以基本法条为线索,检索对基本法条起到具体细化作用的较低级别的法规和司法解释。不同的法律法规之间要互相印证,已检索到的相关法律法规中提及的其他法律法规,也很有可能与问题相关,必须仔细留意
- 注意法条的时效性、法条之间的优先级关系、适用条款分析;
- 养成检索时访问相关主管部门的官方网站的习惯。我国各个政府部门(尤其是国家和省区市这一级别的政府部门)基本上均设有的官方网站,用于政务公开,并经常设有相关的'办事指南'栏目,通常会载明有关事项的办理依据、所需文件和办事流程
关键词的选取能力是检索经验、中文功底、法律功底的综合体现。总结一下利用关键词的一般步骤是:(1)提取:需要考虑案件的特征,如此次案件关键词“合同解除““融资租赁合同”,根据法理发现关键词(检索无权代理就要想到表见代理,检索无权处分就要想到善意取得);从相关法条的表述中发现关键词;从判决的行文中发现关键词。(2)替换:通过同义词、近义词、反义词替换,或将生活用语转换成专业词汇。(3)组合、排列:不同关键词组间需要使用空格进行隔断,组合使用。另外部分数据库的高级检索有间隔检索功能。关键词除直接从文本中提取外,还可以根据相关度进行转化,如'差额补足'可直接转化为'差额支付','售后返租'可调整为'售后回租','SOP流程'调整为'规章制度',还有“订立合同”调整为“合同订立”等。一是用'体系检索法'在相应法条下自动索引的裁判文书中找案例,二是用'关键词检索法'在公报案例库和裁判文书库中找案例。如何倒查。逐个浏览筛选案例全文,重点看法院在'本院依据某某法.……. 部分引用的法条。案例检索报告应包括∶案例检索结果概览、案例目录、案例原文。检索报告没有固定的模板,模板也不是最重要的。可能有些律所或者团队会对格式有要求或者直接给模板,那另当别论。我们讨论没有固定模板的情况。这时候重要的就是哪些部分是一个检索报告必不可少的部分(也就是核心内容)、哪些是辅助内容、哪些内容是纯粹为了结构完整和形式美观。法律检索报告不是简单的堆砌,无论是法条堆砌还是案例堆砌。虽然名叫法律检索,但不仅仅是机械地找东西、复制粘贴,实际上也是你对某法律问题分析以及得出倾向性结论的过程。有的检索报告有几百页,但真正有用的很少。既没有观点也没有结论,或者有少量的观点,但是完全被大量法条和案例淹没了。需要律师花大量的时间挑选和甄别。所以,我们需要做的不仅仅是找东西,检索报告体现的就是你思考、筛选、分析的过程和结论。这一块没啥好说的,就是【案例分析】要侧重于各个审级的裁判倾向。但是有一点要注意的是,尽量用图表来表示你的数据,比如饼图、折线图。法律调研+法律研究。尽管法律检索报告要有观点和分析,但是切忌写成学术论文,法理剖析有余但实操借鉴意义不足。尽量做到:(1)内容上有详有略,部分非核心内容可以采用脚注的形式。(3)目的是要回答问题、满足需求,不是洋洋洒洒写毕业论文,切忌漫谈。
(4)检索结论:检索结论最好还是说简短一点吧,对应检索目的,分段回答。你吃肉还是喝粥就看这里了。具体包括字体、字号、行间距、段间距等等。这些在律所工作中是非常看重的。不是一次检索,检索报告做完了就好,一定要二次检索,尤其是在开庭前,因为很多时候,从结案到开庭往往有一个漫长的时间跨度,有些法条可能会失效,有些案例可能会被改判;而我们的思维也会在一段时间后更新,所以无论是从主观还是客观来看,检索报告绝对不是终局,还需要二次检索复核。① 为客户解决问题∶从最直接的角度看,律师所做的法律研究和与之相关的法律意见书等服务产品是提供给客户的。② 为资深律师、合伙人提供参考∶律师助理、初级律师的基础法律研究工作也是为律师、合伙人等起草法律意见书、确定交易结构等较为复杂、综合性的工作提供参考和依据。③ 为自身积累经验∶律师执业是一个经年累月逐渐积累的过程,好的研究方法、扎实的研究功底形成的法律研究成果会转化为个人的知识储备。但究其根本我们是使问题像水晶一样透明,那样当阳光照射时候会异常夺目缤纷。案件的关键词是什么?——把你想搜索的法律问题(legal issues)分解成一个个关键词以及和关键词相近的关联词,要注意关键词的英文表达,只有你表达的足够专业,才能检索到更准确的案例。这里推荐元照英美法词典,可以进行法律英语词汇的查阅。你需要哪个法院的案件?——考虑好你想检索的案子系哪一地区、哪一法院管辖的,这要求大家对想要检索国家的法院架构比较熟悉,并不是所有国家都像内陆一样级别管辖分为了最高院、高院等,如果想到精准搜索,你需要先了解这个国家的法院架构。你想检索和哪一条法规有关的案件?——如果不好寻找关键词,可以从适用法律的角度出发,你需要的案例和哪一条法规有关,是对哪一条法规的解释和适用。④ 学会按照逻辑顺序整理法规研究资料、法规汇编。如按效力部门、按时间和规管范围对法律做一下整理,在向有关律师和合伙人做汇报时附上上述法规并对重点法条、要素做出标记,这有助于律师对有关问题做出指导和判断。⑤ 时刻关注市场上正在发生什么,做个平日的有心人。⑥ 最后,在把相关法律研究给客户之前,要再一次确认研究成果是客户想要的,最好在邮件中再确认一下客户的问题并基于确定的问题给出答复。
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