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围魏救赵|离婚三十六计之二

编者按:贾明军律师撰写的《富人离婚的36个计策》一书由法律出版社于2009年出版。该书出版后迅速售罄,内容已难以找寻。在该书的写作中,承办律师将多年来办理婚姻案件的心得体会,融合国学“36计”的智慧,以极富阅读性的故事化语言娓娓道出,收获了广大读者的一致好评。2021年底,在该书出版的12年后,作者对书中部分内容作了修订,通过网络自媒体的形式与同好分享,以喜迎崭新的2022年!书中文章均系作者早年办案小结,不足之处难免,欢迎大家批评指正。

共敌不如分敌,敌阳不如敌阴。

                 ----《三十六计·胜战计》

 

在离婚案件中,与其与对方在法院提起的离婚诉讼中正面交锋,不如迫使对方分散精力,两头不能兼顾;面对对方早就准备好的正面的离婚诉讼,不如迂回到对方准备不足的其他方面,伺机扭转离婚的被动局面。

丈夫法院起诉离婚,妻子巧避锋芒维权

2008年,我在上海办理过一个离婚案件,代理女方。

这与其说是一个离婚官司,不如说是一组交叉官司。其中包括一个离婚官司、一个股东知情权官司、一个分家析产官司。也许你要问了,两口子离婚,咋打了这么多官司呢?

事情还得从当事人的基本情况说起。

当事人两口子,男的叫大黑子,女的叫小兰子,结婚七年,没有生育子女。

结婚前,大黑子和小兰子就合伙开了一个上海“顺发”贸易公司(以下简称“顺发”公司),大黑子持有80%的股权,小兰子持有20%的股权。因为公司是在2005年之前注册的,当时的法律对公司注册资本的管理要求相对不够严格,注册资金100万元是由某经济开发园区垫资的。

两个人刚结婚那会儿,由于感情恩爱,心往一处想,劲儿往一处使。因此,公司虽然是垫资成立的,但由于经营得法,效益还不错——虽然账面上持平,但实际上利润部分被各种名目及发票冲账冲掉了。到2006年,公司效益非常好,据小兰子说,每年实际利润都有300万左右。当然,公司账面还是基本持平的。

随着公司效益逐渐好转,两口子的生活也日益改善。大黑子买了奥迪A6,小兰子也开起一辆宝马mini。为表孝顺,大黑子还以父母和小两口的名义,在市中心买了一套价值不菲的房子,红火的日子确实让亲朋好友羡慕。

图1 家庭成员关系图

可是好景不长,随着公司贸易额越来越大,双方关于公司运作和管理的分歧也越来越多,两口子常因公司发展问题闹得不开心。俗话说:“福无双至,祸不单行。”两口子的物质生活水平虽然上去了,却一直没有怀上孩子,这让大黑子的父母颇有微词。

大黑子是北方人,父母“重男轻女”思想比较严重,老两口都瞪着眼睛盼着抱孙子呢,真可谓“望穿秋水”。可总是看见小两口整天和打仗似的,东奔西跑,就是不往家里跑。父母看到这些心里难免不悦,又经常看到小两口为公司的事儿闹得不开心,大黑子的父母就择机开了一个“家庭会议”。

会上,大黑子母亲强烈提议道:“你们小两口该要孩子了!不要两个人都扑在公司上,俗话说 '男主外,女主内’,小兰子儿媳啊,你就待在家里打理家务,想法养育一个孩子得了。出去抛头露脸的事儿,让男人去干不就得了!”

小兰子一琢磨也对啊,自己都三十好几的人,到现在也没个孩子。再往后,生孩子可真是高龄产妇了!自己身体危险不说,现在弄得老公和公婆都不满意,挣的钱又不是自己花,何苦呢!于是,家庭会议协商过后,小兰子就开始“主内”了——买买菜,做做饭,偶尔到公司一趟溜溜腿儿。

日子平静了半年多,家庭生活恢复了久违的和谐,小两口也几乎没有再拌过嘴儿。正当大黑子的父母和小兰子都为当初“决议”的伟大英明而感慨的时候,小兰子却感觉到有点不对劲儿。

原来,小兰子退出公司事务后,大黑子就招聘了一名女业务员小晶子。这一来二去,时间一长,不知咋地,两个人关系发展得“不一般”了。再到后来,小兰子终于发现两个人频发的暧昧短信,夫妻矛盾开始恶化。

经过几个月的争吵和相互指责,两个人的矛盾甚至发展到了摔东西砸家具的地步。大黑子的父母在中间劝导也于事无补。后来,大黑子干脆搬出去住了,把小兰子一个人留在了家里。没多久,小兰子就接到了大黑子请的律师打来的电话,说要和她谈离婚的事儿。

接到大黑子律师的电话后,小兰子急了,去找大黑子的父母理论。可一贯“讲道理”的大黑子父母这个时候却突然“犯糊涂”了。一开始是推脱,说你们小两口的事儿我们老人管不了之类的。再到后来,两个老的突然“换了”一张脸,反而指责小兰子的不是,说她整天待在家里,不做事儿,乱花钱。这且不说了,还整天疑神疑鬼的,一点儿都不体恤天天在外面忙的大黑子。

大黑子父母的态度和以前判若两人,这让小兰子感到孤立无援。特别是近一年来,小兰子天天待在家里,社会交往减少了,心事也无处诉说。虽说自己的父母住得也不远,可这烦心事和父母唠叨,不仅让父母心烦,担心女儿,自己的心思也会更乱。

更让小兰子气愤的是,在和大黑子的律师谈离婚条件的时候,大黑子的律师竟然“睁着眼睛说瞎话”,说什么公司效益不好啦,这段时间亏损,外面债台高筑之类的,甚至还“伪造”了公司亏损的报表。

小兰子想去公司找“证据”,却发现公司连锁都换了,她根本进不去。小兰子转念一想,那就上班时间去吧,不承想却被前台拦在门外,说什么公司经理交待过,谁也不能擅自闯进公司。小兰子和前台小姑娘大吵一架,直到保安把警察叫来才算平息。

图2 财产结构图

一波未平,一波又起。就在小兰子到公司理论后的第二个星期,她就收到了法院的传票,法官通知她15天后到法院开庭调解。

小兰子眼前顿时就黑了!哎,自己听了大黑子父母的话待在家里做贤妻,公司的事儿早都不管了,大黑子赚了多少钱、钱在哪里都不清楚了。现在大黑子肯定是做好了离婚的准备,把钱都藏好了,再来跟我打官司,我该怎么办啊?

小兰子经朋友介绍找到了甄律师。甄律师听了小兰子讲述的前因后果,又根据一些家庭日常生活和公司运作的细节,如此这般地和小兰子制订了“围魏救赵”之计。

15天后,离婚案开庭,小兰子坚决不同意离婚。法院当庭宣判,大黑子离婚请求不符合《婚姻法》第三十二条的规定,不予判离。

一个月后,当不予离婚的判决书生效后,甄律师给公司和大黑子发函,要求查阅公司账薄,遭到大黑子拒绝。小兰子又把大黑子拒绝查阅的电话和到公司被阻拦的事实都录了音。

一个半月后,小兰子的律师提起了股东知情权诉讼,要求法院支持她作为股东查询公司账簿的诉讼请求。大黑子也做了答辩,称小兰子请求查阅公司财务情况是没安好心,并非出自善意,所以公司才会拒绝。法院决定择日开庭。

几乎与此同时,小兰子又打了一个分家析产诉讼,要求法院依法把小两口和老两口在市中心房子的产权份额进行析分。

两个月之内,不仅公司和大黑子成了被告,连大黑子的父母也平生第一次当了“被告”,这让大黑子的父母感到很丢“面子”。

更重要的是,由于小兰子提出公司账册诉讼证据保全,大黑子冒了一头冷汗。公司账目上有很多问题,大黑子知道账目是经不起查的,小兰子一旦看了账目,又不知道会冒出什么事儿来!

就这样,在巨大的压力下,大黑子最终和小兰子达成了调解协议——市中心的房子,小兰子拿到了四分之一的折价款;“顺发”公司股权归大黑子,大黑子同时给小兰子300万元的折价款;银行存款和其他财产,大家一人一半。此案顺利了结。

这个案件,在大黑子和小兰子的共同财产中,“顺发”公司的股权占了大头。这个公司虽然注册资金只有100万,但实际经营效益良好,每年能有较多的利润。但因为公司掌控权在男方处,男方又利用会计账目调整,将公司财务报表的权益调整为亏损,确实给小兰子造成了很大的被动。

在离婚案件中,如果夫妻双方都是公司股东,法院一般会就公司股权的价值征求双方的意见。大黑子和小兰子肯定各执一词。一个肯定说股权价值不到100万,一个肯定说值好几百万。这种情况下,法官的处理就存在两种可能性:

其一,如果当事人意见产生分歧,法官可能建议当事人另行依据公司法提起相关诉讼。

其二,如果当事人就股权价值意见产生分歧,又不愿意另案处理,法官则可根据一方当事人的申请,启动评估程序。

一般情况下,法院指定的评估机构会按照公司提供的账册进行评估。这个过程中,当事人是否能单方和评估机构联系要看评估机构的态度,公司账册中的假发票和假合同不一定能得到实质性审查。这样对小兰子来说,评估的意义不大,评估结果对小兰子也可能不会太有利。

因此,如果在离婚案件中直接处理股权,小兰子不一定处于主动。甄律师给他出的“围魏救赵”的策略在以下三个方面起到了作用:

1.避实击虚。这个案子的正面 “战场”是大黑子提起的离婚诉讼。由于大黑子在离婚诉讼方面做了很多准备,特别是关于公司股权及其账目都做了手脚,如果小兰子正面“应战”,可能处于被动。而关于公司财务账目存在的问题,小兰子依据《公司法》的相关规定寻求有关股东权利保护的方法发挥的作用会更大。

法律规定:“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。”《公司法》还规定:“股东有权查阅会计报告和财务账簿。”由于小兰子可以亲眼目睹公司财务账册凭证,自然可以很容易就找到公司财务漏洞,更真实地确定公司实际经营情况和股权价值。另外,提起析产诉讼,可以把官司的“矛头”指向已经和儿子站在一条“战线”的大黑子的父母,这样,可以给大黑子及其父母更大的压力。

2.以攻为守。大黑子提起离婚诉讼是原告,而小兰子是被告。小兰子在离婚诉讼中处于被动的“守”势。而提起股东知情权诉讼及分家析产诉讼,则变成“攻”势,有更多的主动性,能给大黑子更多的压力。

3.以迂为直。打这么多官司,其实都是为了离婚财产分割服务。不论什么股东知情权诉讼也好、分家析产诉讼也罢,其目的,都是在离婚中取得自己应有的份额。而直接在离婚官司中处理财产分割问题,因为种种因素,对小兰子不一定最为有利。而迂回处理,好比爬山,如果绕山盘旋而上,虽然多走了一段路,但更能平安顺利地到达顶峰。

因此,在离婚诉讼中,不一定要正面迎击来敌,只有攻击对方薄弱之处,才能迅速消除正面战场造成的被动,甚至变被动为主动,以达到保护自己权益的目的。应该说,小兰子和律师采用“围魏救赵”的这一战术,在本案中起到了“反被动为主动” “反客为主”的较为理想的作用。

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