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辩护笔记——到底是不是黑恶势力?(二)

三、赵某某是否构罪值得商榷,且其主动到案,供述稳定,不予逮捕不会影响侦查起诉,更不会发生新的社会危险

(一)赵某某主动前往派出所说明情况且始终如实稳定供述,对其取保候审,不会妨碍诉讼活动

首先,赵某某系主动前往派出所说明情况,从其被侦查起,一直保持如实稳定供述,并无隐瞒。虽然在法律定性上,赵某某对自己的行为是否构成寻衅滋事罪存在疑问,但是赵某某对本案基本事实一直是如实陈述的。

其次,侦查机关办案已有一个月时间,其对相关证人证言的取证工作已基本完成。且赵某某表示,若能对其取保候审,其保证不会以任何形式干扰证人作证,不会实施毁灭、伪造证据或串供等影响诉讼工作正常进行的行为,一定配合公安机关将事实调查清楚。而本案书证也不会因为赵某某被改变强制措施而有所灭失。

(二)对赵某某取保候审不会产生新的社会危险

从涉案罪名来看,赵某某虽然涉嫌的是暴力犯罪,但本案的起因是B公司莫名毁约,试图强行拆除村民赖以生存的水泵,并且到A公司的鱼塘现场主动闹事,A公司的员工为自保才进行反击自卫,本案发生具有偶然性和突出性。且据辩护人了解,目前B公司已搁置拆除机泵议程,村里亦准备安装临时机泵,故此时即便对赵某某取保候审,其也不可能涉嫌同类犯罪。

从其他社会危险来看,赵某某系一名80后技术人员,负责自家鱼塘的技术测量工作,受过良好教育,一贯品行良好。对其取保候审,其对社会也不会产生新的社会

(三)赵某某系H市本地人,其家属自愿履行监督义务

赵某某系H市本地人,其本人父母及妻子均在H市有固定居所和工作。对其取保候审,能够保证随传随到,配合公安机关的调查工作。且其家人愿意成为保证人或缴纳保证金,如能取保候审,定当积极配合监督赵某某遵守取保候审的相关规定、保证诉讼程序的正常进行。

四、赵某某身处农村,环境的特殊性使得家人生活受到了较大的影响,在本案尚有待商榷的情况下,如能对其取保候审,更能体现案件处理的社会效果

据辩护人了解,赵某某的女儿只有5岁,极需要父亲的关爱和照顾,自赵某某被刑拘后,女儿常哭闹,询问父亲的去向。赵某某也系家中独子,父母身体状况也难以承受过重的生活负担。现在赵某某被采取刑事拘留强制措施,村里闲言碎语,使家人的精神承受很大压力,生活也受到了极大影响。辩护人认为,如果能对其变更强制措施为取保候审,一方面能解决家人的牵挂之情,缓解家人的精神和生活压力;另一方面也有利于其面对本案,更为积极地配合公安机关展开侦查工作,同时彰显出公安机关的人道主义关怀,达到法律效果和社会效果的真正统一。恳请贵院考虑赵某某事实上无无事生非、借故生非之主观故意,客观上也未动手殴打他人,始终处于被动挨打及防卫地位,并非黑恶势力,追究其法律责任显然与客观真相背离,显失公平。辩护人恳请贵局能够公平、公正处理本案,充分查明事实,还原本案的真相,对赵某某做出准确的认定,并对赵某某作出不予批捕决定。

[心得体会]

一、扫黑除恶背景下,接案时应注意哪些风险

首先,全面听取陈述,作出性质判断。从家属的介绍中,律师了解到,其家族在当地经营大规模的鱼塘,从事多年塘渣生意,还承包了部分工程项目,无论经济实力还是人员构成,其在当地必然客观存在一定影响力,很有可能因本案涉案人员多、属暴力犯罪,被公安机关当成扫黑除恶的重点对象。

其次,及时介人并全面辩护。根据最高人民法院、最高人民检察院公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》以及相关规定的要求,涉黑恶案件无形中存在从严、从重并且从快打击的可能性。辩护人一定要及时介人,不仅要从个案本身进行辩护,还要注意其是否存在有组织犯罪的嫌疑,要与司法机关的步伐保持一致甚至要略微超前。在针对案件本身进行辩护的同时,更要注意背景信息与材料搜集整理,给司法人员一个全面的参考。

最后,注意防范新的风险。在本案可能涉黑恶的判断下,一方面对委托人提示扫黑除恶背景在的新风险,另一方面律师向委托人反映、分析相关案件的情况时要客观全面,防止他们因律师分析而做不实的辩解,造成妨害作证妨害诉讼等危害后果,防范律师本身的执业风险。

二、现场踏勘配合周边走访,深度搜寻有利信息

第一,本案案发现场位置特殊,现场地形复杂,需要现场踏勘才能够真正了解。辩护人两次踏勘了现场,发现:

(1)引起双方纠纷的水泵搭建在赵某某家的鱼塘旁,是赵某某家300余亩鱼塘和村民共有200余亩水稻田的唯一水源,如果贸然拆除,在40多度高温的盛夏,会给鱼塘养殖和水稻种植带来不可逆的恶劣影响;

(2)案发现场就在鱼塘边,相当于赵某某自家门口,如赵某某等人有寻衅滋事的故意,不可能会选择在对方持械、人员众多、主动上门惹事时对对方随意殴打或闹事,这与常情常理不符;

(3)赵某某提到的其被打倒的“小坡”,其实是一个近三米高坡度约60度的高陡坡,被打倒在坡下无法看到坡上打斗的情况。这三个问题对于本案的定性有极大影响,是对赵某某一方极为有利的细节。

第二,在办案过程中,家属提到该国企在项目推进的半年时间里,不止次与村民发生冲突,本案也是由对方闹事引发。辩护人敏感地发现这细节,并在在家属的带领下,走访询问了曾有类似遭遇的村民,了解到了国企一方为了推进项目工程,在当地作风剽悍,短短五公里的路就与村民发生了四次冲突,造成了一定的经济损失,甚至导致人员受伤。这一情况在后来的辩护中,也作为案外信息提供给了承办检察官,以便其对涉案双方的贯表现有较为客观清晰的认识。

三、审查批捕阶段,如何与承办人进行有效沟通

审查批捕阶段承办检察官的时间紧、任务重、压力大,基本没有时间去踏勘现场,一般是通过阅卷和提审了解案情。这时候就需要辩护人及时地沟通,全面展示证据,这是辩护意见被采纳的关键。

第一,手绘图加现场照片展示案发现场。本案案发现场有显著特点,而文字表达有其先天的局限性,这些复杂情况若仅通过文字展示,很难清楚描述事件全貌。因此,辩护人将地理位置、地形人员情况等要素制作成图,客观、直观且全面地还原案发现场,并且配合现场踏勘时拍摄的照片,让承办检察官清楚了解到当事人在案发时始终被动挨打的事实,没有寻衅滋事的客观行为。

第二,案外因素全面反映。律师在辩护时,不应只着眼于案件本身,更应作为检察官的助手,主动为其搜集本案的背景和案外因素的证据。鉴于家属在当地的“影响力”,公安机关在讯问时明显对赵某某一方是否是当地黑恶势力十分关注。并且,与赵某某等人发生纠纷的系国企,有强大的实力和背景。但上述的这些情况,承办检察官是难以通过阅卷了解到的。因此,辩护人将多次走访周边村民了解到的该国企的一贯作风,在沟通中予以说明,让承办检察官对本案全貌有了全面的了解,对其公正作出对赵某某等人不批准逮捕的决定起到了重要作用。

四、不批捕后持续跟进,圆满完成辩护工作

即使检察院作出不予批捕的决定,辩护人也不敢掉以轻心。赵某某等三人被取保候审后,辩护人及时跟进案件进展,保持和赵某某信息通畅,建议赵某某与国企方和解谈判,为其提供了全面的法律咨询。最终公安机关撤销案件,对其作出解除取保候审决定,至此辩护人圆满完成了辩护工作。在扫黑除恶专项斗争形势下,本案的特殊背景增加了辩护难度,辩护人面对此类案件不仅以事实为依据,以法律为武器,只有通过技术辩护,才能说服司法机关严守住法律底线,确保法律的正确实施。

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