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文/宋炜
编者按：本文是作者作为一位燃气从业者，从他的角度出发，看燃气企业因违反“三不指定”而遭受反垄断处罚，从而对“三不指定”所产生的一点思考。作者并非仅仅从法理、法律条文等角度进行说理，而是基于其对行业的熟悉，提出了几点意见，非常值得肯定。
近几年，“反垄断”大旗在天然气行业中高高飘扬，一大批城燃企业因违反“三不指定”（编者注：三不指定具体是：1、不指定设计单位；2、不指定供货厂家；3、不指定施工单位。）规定被处罚，处罚金额屡创新高。未被处罚的燃气公司同样惴惴不安，希望公正之剑不要“照顾”到自己。面对此种情况，一些法律从业者及业内资深人士纷纷为城燃企业支招，以图帮助燃气企业降低风险。在此，笔者作为燃气从业者也想谈谈自己对燃气领域“三不指定”的一些思考，希望能够“抛砖引玉”，让大家重新审视一下“三不指定”在燃气行业的适用问题。
在众多反垄断处罚案例中，执法机关无论是依据《反垄断法》，还是依据《反不正当竞争法》作出处罚，都是基于对消费者“自主选择权”的保护以及对城燃企业“独占权”的打破。表面上看，这些处罚有理有据，没有任何问题。然而，被罚企业以及其他燃气企业却似乎都是表面“拥护”，内心不服。他们除了以行业特点解释、说明外，好像又没有什么过硬的法律争辩理由，最终只能“打掉牙往肚子里咽”。为什么他们不服呢，笔者认为其根源是燃气企业与消费者之间权利、义务的完全不对等。下面，笔者列举一些燃气企业“权利受限”或者“被要求让渡利益的”的内容。
首先，于立法层面。城燃企业没有选择用户的权利，在符合燃气规划的区域内，无论成本多高，燃气公司都应该满足用户的需求。另外，燃气公司对燃气设施的各项责任被延伸至燃气表（《城镇燃气管理条例》中规定为建筑区划业主专有部分以外，但燃气主管部门以释义的方式将其延伸至用户专属的燃气计量器具），可是由此产生的费用承担主体却语焉不详。再者，燃气企业在承担全方位供气安全责任的同时，却不具备任何强制或准强制的安全维护手段。反观燃气用户，除非故意违反安全用气规则，用户们对燃气使用并不承担“主动性”的法律责任。
其次，在司法领域。涉及燃气的诉讼案件，因为其具有较强的专业性，哪怕案件明摆着与燃气公司无关，法官通常也会将举证责任分配给燃气公司。一旦有关事故赔偿，即使燃气公司无责，鉴于具有较强的偿付能力，根据“公平原则”，燃气企业也会被判定按比例承担损失。总之，一旦进入与燃气用户的诉讼案件中，燃气公司能够全身而退的概率极小。
最后，在现实领域。城燃企业不但被“赋予”全方位的安全责任，同时还应当无条件的承担“保供”任务。一方面燃气价格政府定价，城镇燃气企业的“税后全投资收益率”上限被确定为百分之七，另一方面冬季“高供”时期，即便是采购高出销售价格若干倍的气源，燃气公司也必须保证“居民生活”用气。总体而言，燃气公司总会被要求按照“社会责任大于经济效益”的原则履行职责。
面对前述必须承担的义务、责任，城燃企业仍需遵循“三不指定”规则，这样有没有问题呢？笔者观点如下：民法通则第六条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”，（编者注：民事主体从事民事活动，肯定要遵循公平原则，这是基本法理，因此2017年10月新施行的《民法总则》也对该原则进行了确认和重申。）燃气企业与燃气用户同为民事主体，鉴于燃气行业的特殊性，燃气企业即便不强求法律上的平等，但起码的公平总是应该赋予他们的吧！燃气经营者不得选择用户，但用户的“自主选择权”却必须受到保护，这公平吗？用户可以自主选择设计、供货、安装，然而，燃气企业却要对他人的行为、他人提供的燃气设备承担法定责任，这合理吗？试想，遭遇险情时，面对千奇百怪的燃气设备，燃气公司除了懵圈外，他们当如何下手！（编者注：哎，谁叫燃气行业具有特殊性呢，毕竟事关安全，责任重大啊！）
基于前述的列举和分析，笔者认为在燃气领域，消费者的“自主选择权”应该对等的受到限制，“三不指定原则”不适用于燃气行业，以此实现用户与燃气企业权利、义务的平衡，如此，才符合“公平”这一法治的基本原则，才能在实质上保护消费者的根本权益。至于“建安”收费过高的弊病，完全可以通过最高限价的方式予以管控。
最后，笔者想说，即便管理者无论如何都要维护消费者权益，坚决放开天然气“建安”市场，那也应该先由燃气管理部门牵头完善相应的配套制度，比如市场准入、工程竣工移交、配件物料共享等。毕竟稳妥地开放市场不是单靠城燃企业就可以实现的，由处罚倒逼的粗放式市场进入，将对燃气用户的权益造成极大的危害。
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