生产销售“军”字号烟酒等商品如何适用法律？

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生产销售“军”字号烟酒等商品如何适用法律？

黄璞琳

2022年6月20日，中央军委后勤保障部、国家市场监管总局等六部门发布《关于禁止销售“军”字号烟酒等商品的通告》（军后需能〔2022〕236号），严禁线上线下销售“军”字号烟酒等商品。该通告要求相关职能部门加强对违规生产、销售“军”字号烟酒等商品和涉军商标注册监管，依法依规严肃查处拒不整改、顶风违法违规的行为。

那么，对于违反前述禁令生产、销售“军”字号烟酒等商品之行为，应当如何适用法律予以查处？

据《关于禁止销售“军”字号烟酒等商品的通告》，“军”字号烟酒等商品，指在商品或包装上印刷、刻制、铸造涉军字样或者图案，易误导消费者、造成涉军负面影响的商品。本文认为，“军”字号烟酒等商品或其包装上使用的涉军字样或者图案，要么具有广告宣传功能，要么具有标示商品来源的商标功能；同时，商品或其包装上使用的涉军字样，还违反国务院《军服管理条例》第十条第三款之规定，构成以“军需”、“军服”、“军品”等用语招揽顾客。具体法律适用分析如下：

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（一）对于生产并销售“军”字号烟酒等商品，且其涉军字样或者图案具有广告宣传功能的，该生产并销售者属于包装物广告主，市场监管机关首先应当认定其构成《中华人民共和国广告法》第九条第七项禁止的“妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚”之包装物广告，或者构成《中华人民共和国广告法》第九条第二项禁止的“使用或者变相使用国家机关名义”之包装物广告（如，商品或其包装上标注了中央军委全称或者简称），依照《中华人民共和国广告法》第五十七条第一项、《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第二十八条第二款实施行政处罚。其中，足以误导消费者，构成虚假广告的，适用《中华人民共和国广告法》第四条、第二十八条、第五十五条，以及《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第二十八条第二款实施行政处罚。商品或其包装上使用了“军需”、“军服”、“军品”等用语（字样）招揽顾客的，还应当依照《军服管理条例》第十条第三款、第十五条没收违法物品。

（二）对于生产并销售“军”字号烟酒等商品，其涉军字样或者图案难以认定具有广告宣传功能，可认定为作商标使用的，市场监管机关应当认定当事人使用未注册商标违反《中华人民共和国商标法》第十条第一款第一项、第七项或者第八项之规定（使用了军旗军徽等标志、带有欺骗性、具有不良影响），依照《中华人民共和国商标法》第五十二条，以及《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第二十八条第二款对生产并销售者实施行政处罚。

（三）并未生产也未委托他人生产，仅是销售他人生产的“军”字号烟酒等商品，但在网店、销售网页、店铺标价牌等场合使用涉军字样或者图案进行促销宣传的，市场监管机关应当认定该销售者发布了违法或者虚假广告，或者作了虚假或引人误解宣传，或者违法使用了“军需”、“军服”、“军品”等用语（字样）招揽顾客，根据相关情况适用《中华人民共和国广告法》第九条第二项或第七项及第五十七条第一项，或者《中华人民共和国广告法》第四条、第二十八条、第五十五条，或者《反不正当竞争法》（2019）第八条、第二十条实施行政处罚，并依照《中华人民共和国行政处罚法》（2021）第二十八条第二款没收违法所得，依照《军服管理条例》第十条第三款和第十五条没收违法使用了“军需”、“军服”、“军品”等用语的“军”字号商品。

（四）既未生产或者未委托他人生产，也未在网店、销售网页、店铺标价牌等场合使用涉军字样或者图案进行促销宣传，仅是单纯销售他人生产的标注了“军需”、“军服”、“军品”等用语的“军”字号烟酒等商品的（不包括仅标注涉军图案的商品），市场监管机关应当认定该销售者以“军需”、“军服”、“军品”等用语招揽顾客，依照《军服管理条例》第十条第三款和第十五条实施行政处罚。

（五）既未生产或者未委托他人生产，也未在网店、销售网页、店铺标价牌等场合使用涉军字样或者图案进行促销宣传，仅是单纯销售他人生产的“军”字号烟酒等商品，但明知或者应知相关商品上的涉军字样或者图案属于违法广告内容，而未采取下架、粘贴、覆盖等措施制止违法包装物广告发布的，市场监管机关应当认定该销售者作为公共场所管理者违反了《中华人民共和国广告法》第四十五条之规定，依照《中华人民共和国广告法》第六十三条实施行政处罚。