2020年《经济法基础》笔记与真题第八章劳动合同与社会保险法律制度（二）劳动合同的内容

第二单元劳动合同的内容

劳动合同的必备条款与可备条款

带薪年休假

劳动报酬

试用期

服务期

保守商业秘密和竞业限制

劳动合同的履行与变更

考点01：劳动合同的必备条款与可备条款（★★★）（P321）

1.劳动合同的必备条款

（1）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

（2）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；

（3）劳动合同期限；

（4）工作内容和工作地点；

（5）工作时间和休息休假；

（6）劳动报酬；

（7）社会保险；

（8）劳动保护、劳动条件和职业危害防护。

2.劳动合同的可备条款

用人单位与劳动者在劳动合同中可以约定试用期、服务期、保守商业秘密和竞业限制等条款，但约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定，否则该约定无效。

【例题1·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，属于劳动合同必备条款的有（）。（2017年）

A.社会保险

B.劳动报酬

C.服务期

D.劳动合同期限

【答案】ABD

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，属于劳动合同可备条款的是（）。（2019年）

A.休息、休假

B.服务期

C.工作时间

D.合同期限

【答案】B

考点02：带薪年休假（★★★）（P323）

1.适用范围

（1）机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。

（2）职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

（3）国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。

2.年休假的标准

（1）职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；

（2）职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；

（3）职工累计工作已满20年的，年休假15天。

3.不享受当年年休假的情形

（1）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；

（2）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；

（3）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；

（4）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；

（5）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。

表8－1 带薪年休假

累计

工作年限

年休假的天数

不得享受当年年休假的情形

请病假

其他情形

1年≤X＜10年

5天

≥2个月

1.请事假累计≥20天且单位未扣工资

2.享受寒暑假的天数多于年休假天数

10年≤X＜20年

10天

≥3个月

≥20年

15天

≥4个月

【例题1·单选题】张某于2012年1月首次就业后一直在甲公司工作，2017年张某可以享受的年休假天数为（）。（2018年）

A.0

B.5天

C.10天

D.15天

【答案】B

【例题2·单选题】刘某在甲公司工作3年。已知刘某累计工作18年且符合享受年休假条件。根据劳动合同法律制度的规定，刘某可享受的当年年休假天数为（）。（2018年）

A.5天

B.10天

C.15天

D.20天

【答案】B

【例题3·单选题】甲公司职工罗某今年已享受带薪年休假3天，同年10月，罗某又向公司提出补休当年剩余年休假的申请。已知，罗某首次就业即到甲公司工作，工作已满12年，且不存在不能享受当年年休假的情形。根据劳动合同法律制度的规定，罗某可享受剩余年休假的天数为（）。（2018年）

A.2天

B.5天

C.7天

D.12天

【答案】C

【解析】职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天，罗某可享受剩余年休假的天数=10-3=7（天）。

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，职工不能享受当年年休假的有（）。（2012年）

A.依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的

B.请事假累计20天以上，且单位按照规定不扣工资的

C.累计工作满1年不满10年，请病假累计2个月以上的

D.累计工作满20年以上，请病假累计满3个月的

【答案】ABC

【解析】选项D：累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的，不得享受当年的带薪年休假。

考点03：劳动报酬（★★★）（P324）

1.工资的发放

（1）工资应当以法定货币支付，不得以实物及有价证券替代货币支付。

（2）约定支付工资的日期遇节假日或者休息日的，应提前在最近的工作日支付。

（3）工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。

（4）对完成一次性临时劳动或者某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或者合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。

2.未及时支付工资的法律责任

用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

3.节假日的工资

（1）劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。

（2）在部分公民放假的节日期间，对参加社会活动或者单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。

【解释】法定休假日仅限于元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节和国庆节，重阳节、情人节、圣诞节等等不在此列。

【例题1·判断题】用人单位与劳动者约定的支付工资日期，如遇节假日或者休息日，则应该延迟至最近的工作日。（）（2018年）

【答案】×

【解析】应“提前”在最近的工作日支付。

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于用人单位支付劳动报酬的表述中，不正确的有（）。（2015年）

A.劳动者在婚丧假期间，用人单位不向其支付工资

B.对在部分公民放假的节日期间照常工作的职工，用人单位应向其支付工资报酬，但不支付加班工资

C.工资可以实物及有价证券替代货币支付

D.约定的工资支付日期遇节假日或者休息日的，工资应在节假日或者休息日后最近的工作日支付

【答案】ACD

4.加班工资

（1）工作日加班

用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资。

（2）休息日加班

用人单位依法安排劳动者在休息日工作，不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的200%支付劳动者工资。

（3）法定休假日加班

用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的300%支付劳动者工资。

【解释1】（1）用人单位让劳动者在“工作日晚上”加班，不论是否安排补休，均应支付1.5倍的加班工资；（2）用人单位让劳动者在“法定休假日”加班，不论是否安排补休，均应支付3倍的加班工资；（3）用人单位让劳动者在“休息日”加班，如果安排了补休，则无须支付加班工资；如果未安排补休，才需要支付2倍的加班工资。

【解释2】用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

【例题1·单选题】2016年5月甲公司安排职工刘某在日标准工作时间以外延长工作时间累计12小时。已知甲公司实行标准工时制度，刘某日工资为160元。根据劳动合同法律制度的规定，甲公司应支付刘某5月最低加班工资的下列计算中，正确的是（）。（2017年）

A.160÷8×12×100%=240（元）

B.160÷8×12×150%=360（元）

C.160÷8×12×200%=480（元）

D.160÷8×12×300%=720（元）

【答案】B

【例题2·单选题】2016年5月甲公司安排李某于5月1日（国际劳动节）、5月7日（周六）分别加班1天，事后未安排补休。已知甲公司实行标准工时制，李某的日工资为200元。根据劳动合同法律制度的规定，甲公司应支付李某5月最低加班工资的下列计算中，正确的是（）。（2017年）

A.200×300%+200×200%=1000（元）

B.200×200%+200×150%=700（元）

C.200×100%+200×200%=600（元）

D.200×300%+200×300%=1200（元）

【答案】A

【解析】（1）5月1日加班，不论是否安排补休，均应按不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资；（2）5月7日加班，由于甲公司未安排补休，应按不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。

【例题3·单选题】甲公司依法安排职工吴某于2018年11月9日（周五）延长工作2小时，11月10日（周六）加班1天，事后未安排其补休。已知甲公司实行标准工时制，吴某日工资200元。根据劳动合同法律制度的规定，甲公司依法应支付吴某11月最低加班工资的下列计算中，正确的是（）。（2019年）

A.200÷8×150%×2+200×150%×1=375（元）

B.200÷8×200%×2+200×200%×1=500（元）

C.200÷8×200%×2+200×300%×1=700（元）

D.200÷8×150%×2+200×200%×1=475（元）

【答案】D

考点04：试用期（★★★）（P326）

1.试用期期限的强制性规定

（1）劳动合同期限不满3个月的或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期；

（2）劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；

（3）劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；

（4）3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。

表8－2 试用期期限的强制性规定

劳动合同期限

试用期期限

非全日制用工

不得约定试用期

以完成一定工作任务为期限的劳动合同

合同期限＜3个月

3个月≤合同期限＜1年

≤1个月

1年≤合同期限＜3年

≤2个月

合同期限≥3年

≤6个月

无固定期限劳动合同

【解释】违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

【例题1·多选题】某公司拟与张某签订为期3年的劳动合同，关于该合同试用期约定的下列方案中，符合劳动合同法律制度规定的有（）。（2012年）

A.不约定试用期

B.试用期1个月

C.试用期3个月

D.试用期6个月

【答案】ABCD

【解析】（1）选项A：试用期属于劳动合同的可备条款，当事人可以不约定试用期；（2）选项BCD：3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，用人单位与劳动者签订4年劳动合同，试用期不得超过（）。（2019年）

A.1个月

B.3个月

C.6个月

D.2个月

【答案】C

【例题3·多选题】甲公司与其职工对试用期期限的下列约定中，符合劳动合同法律制度规定的有（）。（2018年）

A.夏某的劳动合同期限4年，双方约定的试用期为4个月

B.周某的劳动合同期限1年，双方约定的试用期为1个月

C.刘某的劳动合同期限2年，双方约定的试用期为3个月

D.林某的劳动合同期限5个月，双方约定的试用期为5日

【答案】ABD

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列劳动合同中，可以约定试用期的有（）。（2018年）

A.无固定期限劳动合同

B.劳动合同期限不满3个月的

C.1年期劳动合同

D.以完成一定工作任务为期限的劳动合同

【答案】AC

2.试用期工资的强制性规定

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

【例题1·单选题】张某与A公司签订了3年期限的劳动合同，试用期2个月，试用期满后月工资2000元，当地最低工资标准为1500元。根据劳动合同法律制度的规定，张某的试用期工资不得低于（）。（2015年）

A.1600元

B.1500元

C.2000元

D.1400元

【答案】A

【例题2·单选题】张某与A公司签订了3年期限的劳动合同，试用期2个月，试用期满后月工资2000元，当地最低工资标准为1700元。根据劳动合同法律制度的规定，张某的试用期工资不得低于（）。

A.1600元

B.1700元

C.1800元

D.2000元

【答案】B

3.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

4.试用期应包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

【例题1·判断题】劳动合同仅约定试用期没有约定劳动合同期限的，劳动合同无效。（）（2018年）

【答案】×

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于试用期的表述中，正确的有（）。（2014年）

A.订立固定期限劳动合同应当约定试用期

B.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期

C.试用期包含在劳动合同期限内

D.订立无固定期限劳动合同不应约定试用期

【答案】BC

【解析】选项AD：双方可以约定，也可以不约定试用期。

【例题3·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于劳动合同试用期的表述中，不正确的是（）。（2019年）

A.劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期

B.以完成一定工作任务为期限的劳动合同，可以约定试用期

C.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期

D.试用期包含在劳动合同期限内

【答案】B

考点05：服务期（★★）（P327）

1.用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。约定的违约金数额不得超过用人单位提供的培训费用。

2.对已经履行部分服务期限的，用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

3.服务期一般长于劳动合同期限，劳动合同期满，但是用人单位与劳动者约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。

4.服务期内劳动合同的解除

（1）劳动者的过错

如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的，用人单位仍有权要求其支付违约金：

①劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

②劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

④劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

⑤劳动者被依法追究刑事责任的。

（2）用人单位的过错

用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金：

①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

②用人单位未及时足额支付劳动报酬的；

③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；

⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；

⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

【例题1·单选题】吴某受甲公司委派去德国参加技术培训，公司为此支付培训费用10万元。培训前双方签订协议，约定吴某自培训结束后5年内不得辞职，否则应支付违约金10万元。吴某培训完毕后在甲公司连续工作满2年时辞职。甲公司依法要求吴某支付的违约金数额最高为（）。（2016年）

A.0

B.10万元

C.6万元

D.4万元

【答案】C

【解析】（1）约定的违约金（10万元）未超过公司支付的培训费用（10万元）；（2）约定的服务期共计5年，已履行2年，甲公司依法要求吴某支付的违约金最高额=10×（5-2）/5=6（万元）。

【例题2·单选题】甲公司为员工张某支付培训费用3万元，约定服务期3年。2年后，张某以甲公司自其入职之日起从未按照合同约定提供劳动保护为由，向甲公司提出解除劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2013年）

A.张某违反了服务期的约定

B.甲公司可以要求张某支付3万元的违约金

C.甲公司可以要求张某支付1万元的违约金

D.张某无须支付违约金

【答案】D

【解析】用人单位未按照劳动合同的约定提供劳动保护或者劳动条件，劳动者有权随时通知用人单位解除劳动合同，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。

【例题3·单选题】甲公司通过签订服务期协议，提供10万元专项培训费用将尚有4年劳动合同期限的职工刘某派出参加6个月的专业技术培训。双方约定，刘某培训结束后须在甲公司工作满5年，否则应向公司支付违约金。刘某培训结束工作2年时因个人原因向公司提出解除劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2019年）

A.服务期约定因限制了刘某的自主择业权而无效

B.双方不得在服务期协议中约定违约金

C.刘某可以解除劳动合同，但甲公司有权要求其支付违约金

D.5年服务期的约定因超过劳动合同剩余期限而无效

【答案】C

考点06：保守商业秘密和竞业限制（★★★）（P328）

1.对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

（1）竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，而不是所有的劳动者。

（2）在解除或者终止劳动合同后，竞业限制人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过2年。

【解释】《劳动合同法》禁止用人单位对劳动合同中服务期和竞业限制以外的其他事项与劳动者约定违约金。

2.司法解释

（1）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前述规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。

（2）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。

（3）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致3个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。

（4）在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者3个月的竞业限制经济补偿的，人民法院予以支持。

（5）劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院予以支持。

【例题1·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，但竞业限制不得超过一定期限。该期限为（）。（2018年）

A.1年

B.2年

C.3年

D.5年

【答案】B

【例题2·判断题】从事同类业务的竞业限制期限不得超过1年。（）（2014年）

【答案】×

【例题3·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，关于用人单位和劳动者对竞业限制约定的下列表述中，正确的有（）。（2015年）

A.用人单位应按照双方约定，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿

B.劳动者违反竞业限制约定的，应按照约定向用人单位支付违约金

C.用人单位和劳动者约定的从事同类业务的竞业限制期限不得超过2年

D.竞业限制约定适用于用人单位与其高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员之间

【答案】ABCD

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，用人单位和劳动者不得对此约定违约金的有（）。（2015年）

A.竞业限制

B.休息休假

C.工作时间

D.试用期

【答案】BCD

【解析】《劳动合同法》禁止用人单位对劳动合同中“服务期和竞业限制”以外的其他事项与劳动者约定违约金。

考点07：劳动合同的履行与变更（★）（P329）

1.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

2.用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。

3.劳动规章制度

（1）用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。如果用人单位的劳动规章制度未经公示或者未对劳动者告知，该规章制度对劳动者不生效。

（2）用人单位公示或者告知劳动者规章制度可以采用张贴通告、员工手册送达、会议精神传达等方式。

【例题1·判断题】用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。（）（2015年）

【答案】√

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于劳动合同履行的表述中，正确的有（）。（2015年）

A.用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效

B.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行

C.劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告

D.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同

【答案】ABCD

4.劳动合同的变更

变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更劳动合同超过1个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。

【例题·单选题】2014年10月，张某到甲公司工作。2015年11月，甲公司与张某口头商定将其月工资由原来的4500元提高至5400元。双方实际履行3个月后，甲公司法定代表人变更。新任法定代表人认为该劳动合同内容变更未采用书面形式，变更无效，决定仍按原每月4500元的标准向张某支付工资；张某表示异议，并最终提起诉讼。根据劳动合同法律制度的规定，下列关于双方口头变更劳动合同效力的表述中，正确的是（）。（2016年）

A.双方口头变更劳动合同且实际履行已超过1个月，该劳动合同变更有效

B.劳动合同变更在实际履行3个月期间有效，此后无效

C.因双方未采取书面形式，该劳动合同变更无效

D.双方口头变更劳动合同但实际履行未超过6个月，该劳动合同变更无效

【答案】A