尚未将物品带出超市而被抓获，应该认定为犯罪未遂或中止？

      

黄某甲犯盗窃罪二审刑事裁定书

裁判文书基本信息

法院：浙江省温州市中级人民法院

性质：刑事

案号：（2015）浙温刑终字第1175号

法官：吴海（审判长）

判日：2015-08-21

裁判文书正文

当事人信息

原公诉机关浙江省苍南县人民检察院。

上诉人（原审被告人）黄某甲，无业。因犯盗窃罪于2012年12月19日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年4月19日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。

审理经过

浙江省苍南县人民法院审理苍南县人民检察院指控原审被告人黄某甲犯盗窃罪一案，于二〇一五年七月十七日作出（2015）温苍刑初字第997号刑事判决。黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：1.2015年3月29日下午，被告人黄某甲窜至苍南县钱库镇农贸路百一超市店，盗走一包双汇香肠（价值6.5元）。

2.同年4月5日20时许，被告人黄某甲窜至苍南县钱库镇农贸路百一超市店，盗走二瓶高卢塔葡萄酒（无法鉴定）、三瓶昆仑山矿泉水（价值15元）、一盒爱莎女式内裤（价值39元）。一瓶古越龙山桂花酒（价值23元）、一罐易拉罐RIO牌鸡尾酒（价值6元）、一包华氏无糖麦片（价值18元）。

3.同年4月19日11时许，被告人黄某甲窜至苍南县钱库镇农贸路百一超市店，将一瓶海飞丝乌黑洗发露（价值41元）、三包双汇润口香甜玉香肠（价值19.5元）、一包双汇甜玉米肠（价值5.5元）藏至随身携带的手包内及一个橙子（价值2.5元）藏在内裤中，在准备离开时，被当场抓获。

案发后，部分被盗财物已发还被害人，被告人家属已赔偿经济损失。

原审法院以盗窃罪，判处被告人黄某甲有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。并判令将作案工具手提包1只，予以没收。

上诉人上诉情况

二审请求情况

原审被告人黄某甲上诉称：

（1）在第三节中，尚未将物品带出超市而被抓获，应该认定为犯罪未遂或中止。

（2）已经赔偿被害人的损失，原判对其判处罚金刑属不当。

（3）第一节系其主动交代，请求二审法院结合其其他从宽处罚的情节而予以从轻改判。

本院查明

经审理查明，证明原判事实的证据有：证人龚某、黄某乙的证言，归案经过、价格鉴定意见书、监控录像、辨认笔录、搜查笔录、扣押及发还清单、盘点表、刑事判决书、户籍证明等证据证实，被告人黄某甲对盗窃作案的事实也供认不讳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

针对上诉人黄某甲的上诉理由，本院评析如下：

一、关于第三节作案的犯罪完成形态的问题

黄某甲提出在第三节中，尚未将物品带出超市而被抓获，应该认定为犯罪未遂或终止。经查，黄某甲在第三节中，系将窃得的财物分藏在手包里和塞进内裤里，准备离开时而被抓获，其已经将财物予以控制，属于犯罪既遂，其提出应该认定为犯罪未遂或中止的理由，于法无据，不予采纳。

二、关于是否应对黄某甲判处罚金刑的问题

黄某甲虽然已赔偿被害人的损失，但是其所犯盗窃罪，在对其判处有期徒刑的主刑时，应当并处附加刑罚金，其提出不应判处罚金的理由，于法无据，不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人黄某甲以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。黄某甲有盗窃前科，酌情从重处罚；但其归案后如实供述犯罪事实，且家属已代为赔偿被害人经济损失，可从轻处罚。原判对黄某甲的量刑适当，其提出量刑过重的理由，没有依据，不予采纳。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，裁定如下：

裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判人员

审判长吴海

审判员涂凌芳

代理审判员夏宁安

二〇一五年八月二十一日

书记员赵东清