劳务派遣制度的认定

案情

以甲公司名义签订劳动合同，在乙公司工作，这样的模式是否属于劳务派遣？

浅析

劳务派遣制度是用工的一种常情，但是经常会走样，发生争议后就不得不面临着确认。

劳务派遣，涉及三方关系，一是派遣单位和劳动者之间的关系，二是接受派遣单位和劳动者之间的关系，三是派遣单位和接受派遣单位之间的关系。这三方关系是显而易见的存在，认定是否属于劳务派遣就是要对照这三方关系。

第一，派遣单位和劳动者之间属于劳动关系，即管理与被管理的关系。劳动关系的实质主要体现在对“人事”的管理方面，没有人事管理的一面，就没有建立劳动关系。一般而言，这个道理等同于，“谁能管到你，你就会听谁的”。

第二，接受派遣单位和劳动者之间的关系，即实际用工关系或叫劳务关系。这二者之间不属于劳动关系。接受派遣单位接受的是劳务，虽然人和劳务在物理上不可分离，但劳务派遣制度等同于把“人”和劳务在法律上作了分离处理。实际用工过程中也会有管理，但是这不属于人事管理。在用工中，接受派遣单位也有一系列法定的义务，例如提供合格的劳动条件，建立工资增长机制等。

第三，派遣单位和劳务派遣单位之间属于合同关系或协议关系。

劳务派遣是用工的一种补充形式，不得超过单位用工的10%。由于劳务派遣制度对用工单位即接受派遣单位规定了一系列义务，所以现在也有流行劳务外包的做法。劳务外包相当于在劳务派遣的基础上，扣减掉用工单位的义务。

具体到本案，虽然以甲公司名义签订了合同，但是乙公司实际使用，这样的模式像是劳务派遣，但是属于非常不规范的劳务派遣。例如，甲派而不管，乙用而不当，如果认定不属于劳务派遣也无话可说。