如何进行类推解释

案情

甲在被公安机关行政拘留期间，主动交代了公安机关尚未掌握的犯罪，是否构成准自首？

浅析

刑法第67条第二款规定：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”

而行政处罚并不属于刑事强制措施，还能否认定甲构成准自首呢？

这里面其实是可以类推解释的。众所周知，现行刑法已经废止了类推解释，改为施行罪刑法定原则，似乎不可能类推。

其实，刑法废止掉的是不利于犯罪嫌疑人或被告人的类推解释，有利于犯罪嫌疑人或被告人的类推解释，依然可行。

由此可见，刑法中的罪刑法定原则意在控制权力，而不是权利。在百年之前，罪刑法定原则是作为限制王权措施而被规定的。由此，有利于犯罪嫌疑人的类推解释，不在罪刑法定原则的控制范围。

所以，本案甲被行政拘留，虽不属于被采取刑事强制措施，但从有利于其角度出发，可以类推适用该条，认定构成准自首。

刑法里需要类推还有许多，例如行贿罪规定，被勒索而行贿的，不算行贿，但对非国家工作人员行贿罪却无这样的规定，若发生被勒索的，其实可以类推上述条文，认定不构成犯罪。还有，刑法总则里的保护管辖，其适用规则是犯罪地和被害人属国法律都认为构成犯罪才可以入罪，但属人管辖原则恰没有类似规定，其实此时就可以类推适用双标准原则，这一点在打击跨境赌博方面会很有用。

综上，刑法中的类推解释还是很有用的，禁止的只是不利于犯罪嫌疑人或被告人的类推解释。