案例｜已完成股权转让的公司证书和业绩可以视为现公司所有吗？

案例回放

2016年11月，某采购代理机构受采购人委托，就某高校就业服务平台建设项目进行公开招标，中标结果公告后，参与投标的A公司提出质疑，认为中标供应商B公司软件产品著作权证书可能非该公司所有、最近三年内公共服务同类案例可能非该公司签订，涉嫌提供虚假证明资料。因对被投诉人质疑事项答复不满，遂向当地财政部门提起投诉。

投诉人称，《招标文件》规定，具有该平台建设有关的软件产品著作权证书，1个得2分，最高得6分；投标人最近三年内3个（含）以上公共服务同类项目实施案例，每增加一个加2分，最高得8分，没有得0分。而B公司提供的5份软件著作权证书，其中3份计算机软件著作权登记证书的著作权人为B公司， 2份计算机软件著作权登记证书的著作权人为未参与投标的C公司；同类项目业绩项下提供的11份业绩合同，其中5份合同研究开发人（或乙方）为B公司，6份合同研究开发人（或乙方）为C公司，但最终评标委员会经评审给予B公司软件著作权证书6分，同类项目业绩8分。

B公司陈述称，该公司已经收购了C公司股东的全部股份，现已成为C公司的实际控制人，因此，该公司有权使用C公司的字号、公司资料、知识产权、商业信息、客户资料等用于经营需要。

当地财政部门经审查得知，B公司与C公司分别为独立企业法人，虽然早在投标前7个月C公司就已经作出股东会决议，同意将所有股权转让给B公司，C公司享有的知识产权（含软件著作权、商标、版权等）归B公司所有等。但至财政部门调查终结前，C公司尚未完成股权转让的股东变更登记。

当地财政部门认为，B公司的有关“软件著作权证书”和“同类项目业绩”内容，存在部分证书系C公司所有，部分合同系C公司签订，该部分证书和合同不应作为得分项目，但没有发现B公司提供虚假证明资料。B公司与C公司各为独立法人，不论B公司是否为C公司的实际控制人，当B公司参加本项目采购时，根据本项目《招标文件》的要求，应提供“自主知识产权”和投标人的“相关业绩”，故C公司的软件产品著作权证书和相关业绩不能视同为B公司的软件产品著作权证书和相关业绩。

因此，根据《招标文件》评分标准规定，关于软件著作权证书，其中只有3份计算机软件著作权登记证书的著作权人为B公司，可以得6分；有关业绩合同中，5份合同研究开发人（或乙方）为B公司，应得分数为4分，原评分8分有误，对此，评标委员会负有责任。

当地财政部门最终作出决定，投诉人投诉的B公司在“软件著作权证书”和“同类项目业绩”方面提供虚假证明资料的投诉不能成立。投诉缺乏事实依据，驳回投诉。

问题引出

1.已完成股权转让的公司证书和业绩可以视为现公司所有吗？

2.提供已收购的公司的业绩属于虚假证明资料吗？

专家点评

针对问题1，本案例中，B公司与C公司虽已经完成股权转让的股东变更登记，但此前C公司享有著作权证书和相关业绩仍不能视同为B公司的软件产品著作权证书和相关业绩，原因如下：

B公司与C公司是各自独立的法人，独立承担民事责任。即使B公司收购了C公司的全部股权，成为C公司的实际控制人，也不必然取代C公司的法人地位。由于C公司并未与B公司合并，C公司作为独立法人仍然存在，其法人地位没有终止。根据《民法通则》第三十六条的规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。该法第四十五条同时规定，企业法人由于下列原因之一终止：（一）依法被撤销；（二）解散；（三）依法宣告破产；（四）其他原因。

本案中，C公司不存在被撤销、解散、宣告破产及合并等其他原因，C公司作为独立的民事主体，享有民事权利能力和民事行为能力。因此，当B公司参加本项目采购时，根据《招标文件》的要求，提供“自主知识产权”和投标人的“相关业绩”时，B公司只能提供自己名下的软件产品著作权证书和相关业绩，C公司的软件产品著作权证书和相关业绩不能视同为B公司的软件产品著作权证书和相关业绩。

针对问题2，本案例中，B公司提供的5份软件著作权证书，其中3份计算机软件著作权登记证书的著作权人为B公司， 2份计算机软件著作权登记证书的著作权人为未参与投标的C公司；同类项目业绩项下提供的11份业绩合同，其中5份合同研究开发人（或乙方）为B公司，6份合同研究开发人（或乙方）为C公司。这些资料中一部分证书和合同系C公司所有，另一部分证书和合同系B公司所有，属于C公司所有的部分证书和合同均是客观真实的，不存在伪造、变造的行为，虽然不属于B公司所有，但是证书和合同的内容是真实的，不存在欺骗行为，根据《招标投标法实施条例》第四十二条第二款的规定，投标人使用伪造、变造的许可证件的，属于《招标投标法》第三十三条规定的以其他方式弄虚作假的行为，B公司不属于提供虚假证明资料，当地财政部门的处理符合法律规定。

法规链接

《 民法通则》

第三十六条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。

第四十五条 企业法人由于下列原因之一终止：

（一）依法被撤销；

（二）解散；

（三）依法宣告破产；

（四）其他原因。

《 招标投标法实施条例》

第四十二条 使用通过受让或者租借等方式获取的资格、资质证书投标的，属于招标投标法第三十三条规定的以他人名义投标。

投标人有下列情形之一的，属于招标投标法第三十三条规定的以其他方式弄虚作假的行为：

（一）使用伪造、变造的许可证件；

（二）提供虚假的财务状况或者业绩；

（三）提供虚假的项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明；

（四）提供虚假的信用状况；

（五）其他弄虚作假的行为。