来美投资必读！CFIUS国家安全审查报告全解析

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君合律师事务所专题研究撰写一份有关美国外资投资委员会年度报告的分析，2017年9月20日，CFIUS（美国外资投资委员会）向公众公开了其先前向国会提交的2015年交易审查的年度报告，这也是目前CFIUS公开的最新一期年度报告。该审查报告总结了CFIUS在当年的活动，包括接受申报的数量、审查结果、提出的缓解措施（Mitigation）的性质和普遍性、交易投资方所处国家分布和行业集中度，以及2015年总体审查情况和之前几年审查情况的比较。

虽然此报告反映的为两年前的审查情况，但CFIUS审查自身是一个不公开的过程，而年度报告是公众能够获得的最新最权威和全面的数据，且通过该些数据有助于深入了解并分析CFIUS审查的交易类型以及CFIUS对该些受审查交易的看法与处理方式。因此，2015年年度报告对预测未来几年的审查重点和方向有重大启示，对投资者而言具有不可忽视的意义和作用。而该年度报告中所显露的关于国家安全审查的特点和趋势，尤其是针对中国投资交易审查方面的迹象，在2016与2017也愈加明朗。

纵观2015年的报告，CFIUS的审查动向有以下特点：

1. 总申报数量稳中有升

2. 进入调查期案件数量明显增多，审查所需时间有所延长

3. 被驳回的交易数量仍占少数，提出缓解措施的交易数量小幅增多

4. 无总统裁决交易，撤回申报与再次申报的数量有所增加

5. 申报交易所在行业比例变化不大

申报交易所在行业比例变化不大

就2015年申报交易所在的行业而言，制造业依然稳居第一，共有68项申报，占据总申报交易数量的42%，金融、信息和服务行业排名第二，其次是矿业、公用事业和建筑行业，批发、零售和运输则最少，仅有8%。而在制造业的申报交易中，计算机和电子制造业占33项，其中，中国投资者占据了至少一半。

被驳回的交易数量仍占少数，提出缓解措施的交易数量小幅增多

在2015年，只有一项申报交易被CFIUS彻底驳回，原因为交易双方在申报中提供的信息与美国政府在调查中掌握的信息相互矛盾，交易双方随后放弃了该笔交易。这一案件提示了未来的投资者，CFIUS有多渠道的信息来源，包括美国的情报机构，这也凸显了在申报时向CFIUS提供信息的透明度和准确性的重要性。

2015年，CFIUS对143项审查交易中的11项交易正式提出缓解措施，占总审查交易的约8%，比2014年的9项略有增多。CFIUS针对该11项交易所提出的缓解措施包括但不限于以下几种类型：

（1）确保只有特定的人才能够接触某些敏感信息；（2）成立公司审查委员会及其他相关机制以确保遵守缓解措施提出的各项要求；（3）建立处理现有或未来与美国政府相关的合同和信息的指导方针；（4）确保只有美国公民可以处理特定产品或服务；（5）将特定涉及国家安全的敏感资产从交易中剥离等。

中国投资在CFIUS年报中的大体情况和趋势预测

1. 申报总数连续第四年排名第一

中国作为美国最大的投资者之一，2015年在美国的直接投资就达到了约150亿美元。报告显示，在2015年总计143项接受审查的交易中，中国占据了其中的29项，占全部审查交易数量的约20%，比2014年的16%略有上升。这是自2012年以来中国连续第四年排名CFIUS审查交易数量的第一位，同时也是有史以来受到审查数量最多的一年。报告还显示中国投资在总体境外投资中所占比例，在审查交易总数中所占比例，以及在撤回交易中所占比例均有所上升。

除中国以外，申报了22项交易的加拿大在2015年CFIUS的审查中排名第二，排名第三第四的分别是申报了19项的英国和12项的日本。

2. 国防科技相关交易引起CFIUS重点关注

中国投资者在计算机和电子制造业的交易中较为活跃。有美国相关机构把此现象称之为中国“商业武器化”，认为中国想以此获得先进军事技术的设计和制造能力。CFIUS也越来越重视有关国防科技交易的风险规避。往年中，若中国投资者有类似交易的情形，CFIUS通常会提出缓解措施，鼓励交易继续进行，而从2015年以后，此类交易可能多数将直接被驳回而不能利用缓解措施来通过审查。

就在本月13日，美国新任总统唐纳德·特朗普否决了一家中国支持的私募股权公司收购美国芯片制造商莱迪思半导体公司(Lattice Semiconductor Corporation)的交易，这不仅是特朗普政府将加大审查力度的信号，也表明其对外国投资者参与涉及潜在军事用途交易，如半导体、人工智能等高科技制造业的谨慎立场。

3. 应对未来趋势的准备措施

（1） 妥善选择交易目标，明确公司的治理结构，强调投资的商业目的，尽可能将涉及国家安全的技术或资产与交易目标相剥离。

（2） 在交易项目过程中尽早聘请专业的顾问团队，对交易和CFIUS进行相关的尽职调查报告，构建合适的交易结构，将受到CFIUS审查的可能性和影响最小化。

（3） 如果有申报CFIUS审查的顾虑，尽早启动是否提交申报相关的分析工作，或提早开始与CFIUS进行非正式磋商并沟通申报的必要性，以加快交易推进的效率。

（4） 在CFIUS审查过程中根据审查进度和情况适时对交易做出调整，并为回应CFIUS询问做好准备。在必要情况下尽早提出缓解协议，做好撤回和再申报的准备。

（5） 积极与美国政府、媒体、民众进行有效沟通，降低审查引起的外界舆论对交易的潜在负面影响。

专家点评

美国在近几年，和未来数年都将从根本上作为全世界外资营商环境最友好的国家，虽然CFIUS加强审核的紧张气氛一度引发投资市场的观望态势，但目前也逐渐趋向理性化。除了外资投资委员会，美国几乎没有任何针对外资投资的政策歧视，行政或法律上的束缚。虽然中国在美投资交易受到CFIUS审查的绝对数量在增加，但由于中国来美投资交易总数在急剧增长，被审查交易数量的比例仍然很小。所以审查项目的绝对数目增加不足担忧。

大家在考虑到是否到美国来并购或投资的时候还是应该主要关注这项交易是不是满足国内扩大内需的需求或者说化解过剩产能的需求，那么这个并购从商业角度是不是合理的，而不要把CFIUS审查作为一个要不要投资这个项目的决定性的因素。