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案
随
笔
记
诉讼请求的学问
什么是诉讼请求,图中红框的内容就叫诉讼请求。很多人认为诉讼请求很简单,就一两行字而已,简单明了。其实诉讼请求是一个案件法律逻辑的精髓,10万律师费,诉讼请求怎么列就占其中5万。
诉讼请求怎么列,取决于请求权怎么选,请求权基础的确定是案件能不能打得赢的关键。请求权基础即胜诉基础;请求权错误即方向错误;请求权思维即裁判思维;请求权设计即顶层设计。
那么,怎么才能确保能够找到一项正确的诉讼请求呢。需要从以下几个方面入手考虑。
一是诉讼目的,比如加多宝与王老吉之间的诉讼,其目的不一定真的是为了获得赔偿,有可能就是为了获得广告效应。
二是案件事实,比如因产品欺诈要求退一赔三,但该法条只针对消费者,零售商就不能以此起诉批发商。
三是现有证据,业务骨干跳槽带走了大批顾客,应该起诉他违反保密协议还是违反竞业限制,就得看劳动合同等现有证据如何约定。
四是法律关系,之前笔者代理的一个3000万的案件,原告起诉要求返还借款,我代理被告提出原被告之间为投资合作关系,并非借贷关系,这就是原告对法律关系考虑错误。
五是举证责任,比如劳动者请求支付未休年假补偿,举证责任主要由用人单位承担。
另外,也要考虑证明标准、管辖法院、流程效率、诉讼时效、关联诉讼等。
最后,诉讼请求的确立,还需要做到精细化设计,要掌握诉讼请求两难选择的处理技巧,要注意请求权设计错误后对法官释明的处理方法。而当作为被告时,破解原告的诉讼请求,则可从权利基础和权利归属两个方向着手。
总的来说,诉讼就像战争,准备得充不充分,能不能打得赢,从诉讼请求的确定就能体现出来。
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