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食品安全法研究八:标签违法是个筐,什么都能往里装?

案例:当事人生产的压榨花生油(一级),经抽检,过氧化值为8.9mmol/kg,不符合其标注的GB/T 1534-2017《花生油》中一级压榨花生油过氧化值≤6mmol/kg的要求,如何处罚,出现了分歧:

意见一:当事人违反了《产品质量法》第二十六条第二款第三项“产品质量应当符合下列要求:(三)符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准,符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况”,应依据《产品质量法》第五十条进行处罚。

意见二:当事人违反了《食品安全法》第七十一条“食品和食品添加剂的标签、说明书,不得含有虚假内容……食品和食品添加剂与其标签、说明书的内容不符的,不得上市销售”,应依据《食品安全法》第一百二十五条第一款第二项“(二)生产经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂”进行处罚。

一、标签违法与不符合标准之争?

关于标签违法与不符合标准之争,我在《食品安全法研究一:酒精度不合格,同案不同罚?》一文中有过详细论述,在此基础上,我再补充两点:

(一)虽然从《食品安全法释义》来看,《食品安全法》当初的立法本意是:违反第七十一条的,用第一百二十五条第一款第二项处罚,但是二者并不完全对应。

第一,本案中,当事人在花生油上标注GB/T 1534-2017《花生油》,并不含有“虚假内容”,当事人就是照着该标准生产花生油的,且《食品安全法》第四章第四节“标签、说明书和广告”要求标签应该标注的项目都标注了,也就是说其标签“符合本法规定”。

第二,二者的落脚点不同,角度不同。第七十一条第三款“食品和食品添加剂与其标签、说明书的内容不符的,不得上市销售”,落脚点是食品,角度是食品不符合标签内容——食品标签可能合法,但食品的质量与标签标注的内容不符;第一百二十五条第一款第二项“标签、说明书不符合本法规定”,落脚点是标签,角度是标签不符合《食品安全法》规定——标签违法。二者说的根本就不是一回事。

(二)如果说市场监管局合并前,原食药监局不方便适用《产品质量法》,而无奈适用《食品安全法》中的标签违法进行兜底的话,那么,现在市场监管局全国范围内都已经合并3年了,有的执法人员仍然沿用合并前的思维模式,以《食品安全法》“包打”所有食品违法行为,就太不应该了。

(三)标签违法是食品的外在,食品质量不符合标准是食品的内在,以外在评价内在,有隔靴搔痒之嫌。

二、违反推荐性国家标准的,也可能违反强制性国家标准

解决了标签违法与不符合标准之争,是不是不符合标注的推荐性国家标准的食品,就一定用《产品质量法》规制?不一定。

有的项目,尚未制定强制性国家标准,只有推荐性国家标准;而有的项目,既有推荐性国家标准,也有强制性国家标准。《标准化法》第二十一条规定:“推荐性国家标准、行业标准、地方标准、团体标准、企业标准的技术要求不得低于强制性国家标准的相关技术要求”。也就是说,推荐性标准高于或等于强制性标准,所以不符合推荐性国家标准的食品,我们还要看看有没有强制性国家标准,以及是否符合强制性国家标准的要求。


根据上图我们得知:GB/T 1534-2017《花生油》中,“6.2压榨花生油质量指标”分为一级和二级两种,一级压榨花生油过氧化值≤6mmol/kg,二级压榨花生油过氧化值“按照GB2716执行”。而GB 2716-2018《食品安全国家标准 植物油》中要求过氧化值≤0.25g/100g,换算成相同单位,1g/100g=39.4mmol/Kg,0.25g/100g=9.85mmol/Kg。

本案中,过氧化值8.9mmol/kg<9.85mmol/Kg,也就是说符合强制性国家标准,但不符合推荐性国家标准,因此适用《产品质量法》处罚。

如果过氧化值>9.85mmol/Kg,则既不符合推荐性国家标准,也不符合强制性国家标准,应当适用《食品安全法》第一百二十四条第二款“除前款和本法第一百二十三条、第一百二十五条规定的情形外,生产经营不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂的,依照前款规定给予处罚”进行处罚。

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