价格法研究五：加处罚款只能由法律设定，《价格违法行为行政处罚规定》第21条违反《行政强制法》

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《价格违法行为行政处罚规定》（以下简称《规定》）第21条规定：“逾期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款；逾期不缴纳违法所得的，每日按违法所得数额的2‰加处罚款”。

由《行政强制法》第12条第1项“行政强制执行的方式：（一）加处罚款或者滞纳金”可知：加处罚款属于执行罚，是间接强制执行的方式之一。

由《行政强制法》第13条第1款“行政强制执行由法律设定”可知，行政强制执行是法律保留事项，行政法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章等都无权设定。

《规定》作为一部行政法规，无权设定行政强制执行，所以，其第21条与《行政强制法》第13条第1款相抵触，我们在执法实践中不能用。

之所以会出现抵触，是因为现行《规定》是2010年12月4日国务院修订的，而《行政强制法》是全国人大常委会2011年6月30日通过的，按说《行政强制法》施行后，《规定》应做相应修改，不知为什么迟迟未改。

2021年7月2日，市场监管总局发布了《价格违法行为行政处罚规定（修订征求意见稿）》，删除了逾期不缴纳违法所得也要加处罚款的规定，因为没有上位法依据，将原第21条改为“逾期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款，加处罚款的数额不得超出罚款的数额。”

但修改后的内容仍然不是设定行政强制执行——因为它无权设定——而是对《行政处罚法》第72条第1款第1项“当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款，加处罚款的数额不得超出罚款的数额”的重述。

其实完全没有必要，我们在处罚决定书中引用《行政处罚法》第72条第1款第1项加处罚款就可以，没有必要引用单行法律法规。

《市场监督管理行政处罚文书格式范本使用指南（2021年修订版）》给出的模板就是：“到期不缴纳罚款的，依据《中华人民共和国行政处罚法》第七十二条的规定，本局将每日按罚款数额的百分之三加处罚款，并依法申请人民法院强制执行。”

另外，行政法规是由国务院制定并以国务院令发布的，而《规定》是国家发展计划委员会1999年8月1日发布的，它应该是一部部门规章才对，为什么说它是一部行政法规？

2002年12月11日，国务院法制办对国家计委《关于请明确〈价格违法行为行政处罚规定〉的法律效力及价格行政处罚适用复议前置程序问题的函》的复函（国法函[2002]259号）中说：

一、国务院办公厅1987年4月21日发布的《行政法规制定程序暂行条例》第15条规定：“经国务院常务会议审议通过或者经国务院总理审定的行政法规，由国务院发布，或者由国务院批准、国务院主管部门发布。”这一规定在《中华人民共和国立法法》于2000年7月1日施行前是有效的。据此，1999年7月10日经国务院批准、1999年8月1日由国家发展计划委员会令第1号发布的《价格违法行为行政处罚规定》，属于行政法规。根据《国务院办公厅关于开展现行行政法规清理工作的通知》(国办发[2000]5号)所附现行行政法规目录和国务院对行政法规进行清理的结果，《价格违法行为行政处罚规定》是现行有效的行政法规。

也就是说，《规定》经过了国务院的批准，是前《立法法》时代的行政法规，而且2006、2008、2010年三次修订，均是以国务院的名义修订的。