建设工程丨如何挑鉴定意见的“毛病”？

（图片来源Unsplash网站）

上文中写到了鉴定审查要点之鉴定范围（链接：建设工程丨鉴定审查，画个圈限定鉴定范围），本文将继续对鉴定审查要点进行介绍。

可能很多人有一个误区，认为鉴定的审查只能等到的正式的鉴定意见书出来后，在庭审活动的法庭质证环节才算开始。

其实不然，在诉讼过程中，如法院准许当事人的鉴定申请或依职权启动鉴定，鉴定活动随之开展，相应的审查也应当贯穿始终。具体包含以下几个方面：

1

鉴定范围的审查

即鉴定事项是否属于双方当事人有争议的专门性问题，如否，此时就应当向法庭提出异议，请求不予鉴定或缩减鉴定范围。

2

鉴定机构或鉴定人资质审查

确定鉴定范围后，法庭一般会通过摇珠的方式确定鉴定机构，此时则需着重审查该鉴定机构的资格、鉴定业务范围、资质证书及其有效期等。

3

鉴定证据审查

鉴定意见依据的材料，应当接受双方质证，法院也应及时对鉴定材料是否完整、全面、是否符合“合法性、真实性、关联性”作出认定，未经质证或不具备证据“三性”的鉴定材料，不得移送鉴定机构。

4

鉴定方法审查

采用何种鉴定方法看似属于专业技术问题，但事实上通常与合同约定、法律规定密切相关。如合同约定了工程造价的取费标准，则鉴定机构不能套用与约定的取费标准不一致的定额。

5

鉴定程序

审查的重中之重，违反法律规定的鉴定程序将直接导致重新鉴定。比如鉴定机构及鉴定人是否私自接受委托，是否应当回避而没有回避，是否转委托鉴定，是否遵守技术操作规范等。

6

鉴定依据

比如适用的依据与案件无关，或者已经经过时效等。

当然，除了上述审查要点，鉴定报告本身的逻辑性，是否存在漏鉴、超鉴，是否存在超出鉴定机构职权范围，对应当由法院审查认定的部分越俎代庖，与法院、当事人认可的事实是否相矛盾等等。

案例解析

下面，将通过一则案例，看看法院是如何对鉴定意见进行审查，并不予采信的。

案情

简介

南通长城建设集团有限公司（下称南通公司）与海南香水湾海滨假日酒店有限公司（下称香水湾酒店）建设工程施工合同纠纷二审案件中，南通公司对一审裁判结果不服，认为其采信的鉴定意见存在大量问题，应当重新鉴定。

二审

法院认为

二审法院经过审理，认定如下：

（1）鉴定方法：鉴定意见采用的计价方式与施工合同明确约定的装饰部分、硬景部分和变更或增加的施工合同外等工程的计价方式不一致。

（2）鉴定范围：鉴定意见仅对双方共同确认部分进行鉴定，对双方有争议的工程量未进行鉴定，与鉴定本意完全矛盾。

（3）鉴定材料：①鉴定单位依据的鉴定材料未经一审法院组织双方当事人质证，也未经法院的认证；②鉴定单位自行对当事人存在争议的签证文件等结算依据作出认定，超过鉴定单位的职权，事实上行使了法院的裁判权利；③鉴定意见中遗漏了南通公司提交的大量证据。

（4）鉴定程序：①鉴定机构直接组织南通公司、香水湾公司针对遗漏部分的鉴定材料进行书面质证。②双方当事人就鉴定意见有关的证据材料提出异议时，鉴定人员在并无原审法院审判人员参加的情况下组织对有关异议的证据材料进行质证，原审法院也未对有关异议证据材料进行认证。

（5）鉴定意见违反独立性原则，完全参照双方诉讼前委托的咨询机构核定的工程量做出报告，事实上南通公司对该报告不认可。

（6）鉴定机构对南通公司就鉴定意见提出的异议未进行回复，二审法院要求其依法答复时，仍基本按照一审鉴定结论重述，无法客观、独立做出解释。

据此，二审法院认为，根据有关规定，鉴定单位应当对案件所涉专门性问题进行独立、客观的审查，民事案件的审判权由人民法院行使，鉴定意见在内的所有类型的证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。

但本案中，在一审法院并没有对作为涉案工程造价鉴定依据的证据材料进行相应认证的情况下，鉴定单位在参照双方未共同确认的咨询公司核定的工程量的基础上，对有关鉴定的证据材料进行取舍后作出鉴定意见。在当事人就鉴定意见初稿所依据的有关证据材料提出异议时，鉴定机构在并无原审法院审判人员参加的情况下组织对有关异议的证据材料进行质证，又在原审法院未对有关异议证据材料认证的情况下，调整鉴定意见。另外，鉴定单位参照咨询单位的结算结果，不适用合同约定的结算方法，对本院提出的问题不能独立回答。

综上，其鉴定意见不应作为认定本案工程造价的依据。

（图片来源Unsplash网站）

从上述案件可以看出，鉴定意见的审查，涵盖方方面面，从鉴定主体、方法到程序、结果，无一不是审查的范围。因此，在涉及鉴定的案件中，应当注意根据鉴定的进展，结合鉴定实际情况及时提出异议，避免错过最佳时机。后续团队也将就以上鉴定审查内容逐一分析介绍，以帮助大家更好地把控鉴定。

饶庆松

大成律师事务所合伙人

大成深圳房建部副主任

广西北海国际仲裁院仲裁员

《时代周报》特邀法律评论员

热爱横渡，三次横渡琼州海峡

2016年挑战往返横渡

彻夜坚持19小时50公里

公开出版物有《横渡，不一样的人生》

曾成功代理死刑改判无罪案件

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