纪某将自己购买的泡打粉，在制作包子的过程中揉入面中，包子做好后，向顾客出售，经有权机关检测， 包子铝残留超标，纪某因此被拘役三个月。
（案件来源于遵化市人民检察院）
案件详情：
纪某从2017年起开始，在遵化市经营一家包子铺，铺内包子品种齐全。为了增强包子发酵效果，2017年夏，纪某从绥化市果蔬批发市场内购得两袋甜香牌泡打粉，在其揉面过程中掺入面粉中，制成包子向顾客售卖。
2019年10月26日，唐山市市场监督管理局对其店里的包子进行抽样并送检。经检测，所送检的包子内铝的残留量超标，不符合GB27160-2014《食品安全国家标准，食品添加剂使用标准》要求。纪某到案后，自愿如实供述自己的罪行，认错态度较好。
公诉机关指控：被告人纪某生产、销售不符合安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十三条之规定，应当以生产、销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。
法院判决：
1．被告人纪某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。
2.将扣押的荣发牌香甜泡打粉一袋，予以没收，由扣缴单位遵化市公安局上缴国库。
3.将被告人纪某上缴的违法所得人民币31元，返还给遵化市市场监督管理局。
纪某构成生产、销售不符合安全标准的食品罪吗？
1. 构成犯罪首先要求主观有责，客观上实施了违法行为，并且违法行为侵犯了法益。本罪的责任形式为故意。有两年包子经营经验的纪某对制作包子过程中不能添加含铝的泡打粉，主观上应该是明知的，但纪某在制作包子的过程中添加了含铝泡打粉，客观上有违法行为。也就是说纪某的行为是违法行为，那是不是构成犯罪呢？
《刑法》第一百四十三条 【生产、销售不符合安全标准的食品罪】生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
20130504 最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释（法释〔2013〕12号）
第一条 生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；
本案中包子的铝含量超标，具体数目不详，不符合食品安全法的规定，但是否足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，裁判文书并未加以说明，纪某的包子铝含量究竟超标多少，是否是严重超标，裁判文书也未加以说明，因此本案中纪某构成非法销售不符合安全标准食品罪证据不足。
2.笔者查阅了相关案例，
《北京市通州区人民法院刑事判决书》（2021）京0112刑初632号，“自2020年起，被告人胡某某和许某某在北京市通州区漷县镇龙庄村共同经营的某小吃店售卖包子等早餐；2020年12月25日，通州区市场监督管理局执法人员在二人上述经营场所对二人制作、销售的包子进行检查、抽样，经检验，包子中铝残留量为1260mg/kg；现场起获“香甜”牌泡打粉0.9千克（配料含硫酸铝）法院判决，被告人胡某某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。被告人许某某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
山西省古交市人民检察院不起诉决定书古检一部刑不诉〔2021〕Z 2018年“至今，杜某某在古交市***村村口经营早餐店期间，使用传统配方改善包子外观色泽、口感来吸引顾客，未按照国家食品添加剂使用标准添加含铝泡打粉，导致生产、销售的包子含铝残留量经河南华测检测技术有限公司检验结果为247mg/kg。公诉机关认为：杜某某制作包子面团过程中超范围滥用食品添加剂，无相应证据证明足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病。故对杜某某不予起诉。”
笔者认为，纪某要构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，必须是其制作的包子铝含量严重超标，多少是严重超标呢？可参考国家卫生计生委2015年第1号公告批准硫酸铝钾、硫酸铝铵作为膨松剂用于粉丝、粉条，残留量为200mg/kg的标准。
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